Витрянский В.В. Федеральный закон о несостоятельности (банкротстве) и комментарий к нему - файл n1.doc

Витрянский В.В. Федеральный закон о несостоятельности (банкротстве) и комментарий к нему
скачать (495.6 kb.)
Доступные файлы (2):
n1.doc3273kb.12.02.2010 22:26скачать
n2.doc1417kb.12.02.2010 22:26скачать

n1.doc

1   ...   4   5   6   7   8   9   10   11   ...   31

4. Членами комитета кредиторов могут быть избраны исключительно представители конкурсных кредиторов и уполномоченных органов. Число членов комитета кредиторов определяется собранием кредиторов, но, во всяком случае, не может быть менее трех человек и не должно превышать 11 человек.

5. В отличие от порядка голосования на собрании кредиторов, на заседании комитета кредиторов каждый из членов комитета обладает одним голосом независимо от объема требований конкурсного кредитора или уполномоченного органа, который он представляет в комитете кредиторов.

6. В п. 6 комментируемой статьи определяется порядок принятия решений комитетом кредиторов: решение считается принятым, если за него подано большинство голосов от общего количества членов комитета кредиторов.

Ранее из Закона о банкротстве 1998 г. не вытекало, что решения комитета кредиторов должны приниматься только непосредственно на его заседании. Поэтому голосование по тем или иным вопросам могло производиться и путем письменного, телефонного и т.п. опроса членов комитета кредиторов.

Теперь по смыслу п. 5 комментируемой статьи все вопросы, относящиеся к компетенции комитета кредиторов, должны решаться непосредственно на заседании комитета кредиторов. Кроме того, предусмотрено правило, не допускающее передачу членом комитета кредиторов права голоса иному лицу.

7. Закон о банкротстве не содержит каких-либо норм, направленных на регламентацию порядка деятельности комитета кредиторов, напротив, предусматривает, что комитет кредиторов самостоятельно определяет регламент своей работы.

Для участия в заседаниях арбитражного суда и решения иных оперативных вопросов комитетом кредиторов может быть избран представитель комитета кредиторов, полномочия которого оформляются соответствующим протоколом заседания комитета кредиторов.
Статья 18. Избрание комитета кредиторов
Комментарий к статье 18
1. Комментируемая статья содержит нормы, определяющие срок полномочий комитета кредиторов, а также механизм избрания членов комитета кредиторов и порядок прекращения их полномочий.

2. По общему правилу срок полномочий комитета кредиторов совпадает с периодом проведения всех процедур банкротства: наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления и конкурсного производства. Однако допускается и досрочное прекращение полномочий комитета кредиторов по решению собрания кредиторов. Такое решение собрания кредиторов не может быть принято в отношении отдельных членов комитета кредиторов, весь состав членов комитета кредиторов при досрочном прекращении их полномочий подлежит переизбранию.

3. Закон о банкротстве исключает возможность участия в комитете кредиторов юридических лиц (что иногда встречалось в практике применения Закона 1998 г.), определяя, что в комитет кредиторов могут быть избраны только физические лица.

Правом на представление кандидатур в состав комитета кредиторов теперь обладают не только конкурсные кредиторы (как это было по Закону 1998 г.), но и уполномоченные органы. Последним обстоятельством объясняется включение в комментируемую статью (п. 1) положения о том, что в качестве членов комитета кредиторов (по предложению уполномоченных органов) могут выступать государственные и муниципальные служащие, что, как представляется, не исключает возможность избрания в состав комитета кредиторов по представлению уполномоченных органов иных лиц, не относящихся к категории государственных и муниципальных служащих.

4. Особенностью избрания комитета кредиторов является то, что оно осуществляется по правилам кумулятивного голосования: каждый из конкурсных кредиторов и уполномоченных органов голосует по списку всех кандидатур, предложенных в комитет кредиторов; он может отдать все свои голоса за одну или за несколько кандидатур или распределить их по всем кандидатурам. Исходя из утвержденного собранием кредиторов количества членов комитета кредиторов в его состав включаются те из кандидатур, которые наберут наибольшее количество голосов всех конкурсных кредиторов.

5. Со стороны комитета кредиторов требуется постоянный контроль за деятельностью арбитражного управляющего, поэтому комитет кредиторов должен избрать из своего состава председателя комитета кредиторов. На председателя комитета кредиторов возлагаются также функции по организации работы комитета кредиторов. В частности, протоколы заседания комитета кредиторов, если иное не предусмотрено его регламентом, должны подписываться именно председателем комитета кредиторов. В соответствии с Законом о банкротстве 1998 г. избрание председателя комитета кредиторов являлось обязательным только в том случае, если число членов комитета кредиторов было определено собранием кредиторов в количестве не менее пяти человек.
Статья 19. Заинтересованные лица
Комментарий к статье 19
1. Действующее законодательство определяет особый режим совершения так называемых сделок с заинтересованностью. Например, Федеральный закон "Об акционерных обществах" <*> включает в себя отдельную главу XI "Заинтересованность в совершении обществом сделок" (ст. ст. 81 - 84). Данный Закон установил особый порядок принятия решения органами управления акционерным обществом относительно совершения (или несовершения) сделок, в которых имеется заинтересованность кого-то из членов совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, либо иных лиц, занимающих должности в органах управления общества, либо акционеров, владеющих совместно со своими аффилированными лицами 20 или более процентами голосующих акций. В этом случае по общему правилу решение о совершении сделки принимается советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества большинством голосов. При этом голоса директоров, заинтересованных в заключении сделки, не учитываются.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1.
Вместе с тем понятие "аффилированные лица" в Федеральном законе "Об акционерных обществах" отсутствует, вместо определения указанного понятия имеется отсылка к антимонопольному законодательству. На практике круг аффилированных лиц определяется исходя из ранее сложившихся подходов в законодательстве о приватизации: к аффилированным обычно относятся лица, которые в силу приобретения определенного пакета акций данного общества, либо своего должностного положения в обществе (члена совета директоров (наблюдательного совета), исполнительного органа), либо в силу иных факторов (например, руководство со стороны управляющей компании) могут в той или иной мере контролировать деятельность общества <*>.

--------------------------------

<*> См.: Комментарий к Федеральному закону об акционерных обществах / Под ред. Г.С. Шапкиной. М.: БЕК, 1996. С. 211 - 212.
2. В отличие от законодательства о юридических лицах, Закон о банкротстве не мог ограничиться отсылочными нормами и расплывчатыми понятиями и категориями. Поэтому, например, такое понятие, как "аффилированные лица", вовсе не употребляется в комментируемой статье.

Данное обстоятельство продиктовано серьезностью последствий определения той или иной сделки должника, находящегося в процессе банкротства, как сделки, совершенной с заинтересованностью. В соответствии с п. 2 ст. 103 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником с заинтересованным лицом, может быть признана арбитражным судом недействительной по заявлению внешнего управляющего (а в период конкурсного производства - конкурсного управляющего) в случае, если в результате исполнения этой сделки кредиторам были или могут быть причинены убытки. Принимая во внимание такой жесткий подход, Закон о банкротстве должен включать в себя нормы, позволяющие четко определять круг заинтересованных лиц.

3. Круг заинтересованных лиц, названных в Законе о банкротстве, дифференцируется на юридических и физических лиц.

К заинтересованным юридическим лицам относятся материнские и дочерние по отношению к должнику организации, которые признаются таковыми по правилам, установленным гражданским законодательством. В соответствии со ст. 105 ГК РФ хозяйственное общество (общество с ограниченной или с дополнительной ответственностью, акционерное общество) признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

4. В качестве заинтересованных физических лиц п. 1 комментируемой статьи признает прежде всего руководителя должника, а также некоторые иные категории должностных лиц должника - юридического лица, входящие в его органы управления либо занимающие определенные должности. При этом признание указанных лиц заинтересованными не изменяется в связи с тем обстоятельством, что в настоящий момент они не исполняют данные обязанности, при условии, что они были освобождены от их исполнения в пределах года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве.

5. Следующая категория заинтересованных лиц определена в п. 2 комментируемой статьи по отношению к руководителю должника и иным физическим лицам, входящим в состав органов управления должника - юридического лица либо занимающим определенные должности. К числу таких заинтересованных лиц относятся супруги названных физических лиц, а также их родственники по прямой восходящей и нисходящей линиям, сестры и братья и их родственники по нисходящей линии, а также сестры и братья супругов.

6. Таким же образом определяются заинтересованные лица в отношении арбитражного управляющего либо кредиторов в тех случаях, когда Закон о банкротстве придает данному обстоятельству правовое значение. Например, Законом о банкротстве 1998 г. (п. 2 ст. 76) предусмотрено, что в период внешнего управления сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, заключаются внешним управляющим только с согласия собрания (комитета) кредиторов, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве или планом внешнего управления. При этом сделками, в совершении которых имеется заинтересованность, признаются сделки, стороной которых являются заинтересованные лица в отношении внешнего управляющего или конкурсного кредитора (п. 4 ст. 76).
Статья 20. Арбитражные управляющие
Комментарий к статье 20
1. Управляющий в деле о несостоятельности (банкротстве) играет центральную роль в эффективном применении законодательства.

Институт арбитражных управляющих предусматривался еще в Законе о банкротстве 1992 г. Правовое положение арбитражного управляющего было закреплено и в Законе о банкротстве 1998 г. Однако понятие арбитражного управляющего, содержащееся в указанных Законах, существенно отличается от того, как оно определено в Законе 2002 г. В соответствии со ст. 2 настоящего Закона арбитражным управляющим может быть гражданин Российской Федерации, утверждаемый арбитражным судом для проведения процедур банкротства и осуществления иных установленных Законом о банкротстве полномочий и являющийся членом одной из саморегулируемых организаций. По Закону 1998 г. арбитражным управляющим могло быть лицо, назначаемое арбитражным судом для проведения процедур банкротства и осуществления иных полномочий, установленных Законом о банкротстве. Разница в указанных определениях заключается в том, что по новому Закону арбитражным управляющим может быть не любое физическое лицо, а только гражданин Российской Федерации. Арбитражный управляющий теперь утверждается, а не назначается арбитражным судом, а также должен являться членом одной из саморегулируемых организаций (см. комментарий к ст. ст. 21 - 22 настоящего Закона).

Понятие арбитражного управляющего имеет собирательный характер, поскольку в зависимости от того, какая процедура банкротства проводится - наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство, - соответственно утверждаются временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий и конкурсный управляющий.

2. С точки зрения трудового законодательства арбитражный управляющий не является работником суда или должника, он признается индивидуальным предпринимателем (порядок регистрации граждан-предпринимателей установлен п. 3 ст. 23 и ст. 51 ГК РФ).

Как индивидуальный предприниматель арбитражный управляющий с доходов от своей деятельности обязан уплачивать налоги, сборы и иные обязательные взносы в бюджет соответствующего уровня и во внебюджетные фонды в порядке и на условиях, установленных законодательством РФ для индивидуального предпринимателя.

Арбитражный управляющий может быть признан банкротом как индивидуальный предприниматель в порядке, установленном ст. 25 ГК РФ и главой X Закона о банкротстве.

Арбитражным управляющим не может быть назначено юридическое лицо, им может быть назначено только физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя.

При осуществлении своих функций арбитражный управляющий не вступает в трудовые отношения ни с должником, ни с утвердившим его арбитражным судом. Трудовой договор с арбитражным управляющим не заключается в силу ст. 56 ТК РФ, где определено, что трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные настоящим Кодексом, законами и иными нормативными актами, коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка.

Арбитражный управляющий обязан выполнять не только предписания рассматривающего дело о банкротстве арбитражного суда, установленные в решении или определении (например, представление отчета о проделанной работе, представление в суд доказательств уведомления всех кредиторов о дате проведения собрания кредиторов и др.), но в определенных случаях - указания собрания кредиторов. В соответствии со ст. 22 Закона о банкротстве арбитражный управляющий является членом СРО и поэтому должен выполнять также и ее предписания.

Между собранием кредиторов и арбитражным управляющим также не возникает трудовых отношений. Деятельность арбитражного управляющего осуществляется в строгом соответствии с законодательством и состоит в выполнении обязанностей, которые возложены на него Законом о банкротстве. Эти обязанности не могут быть изменены ни арбитражным судом, ни собранием кредиторов, ни СРО.

Законом о банкротстве собранию кредиторов, СРО предоставлена возможность контролировать деятельность арбитражного управляющего. Так, СРО может заявлять в арбитражный суд ходатайства об отстранении от участия в деле о банкротстве арбитражного управляющего, в действиях (бездействии) которого установлены нарушения законодательства о банкротстве.

Следует отметить, что Закон о банкротстве 1992 г. не предусматривал применения такой процедуры, как наблюдение, и поэтому в нем отсутствовало понятие временного управляющего. Закон о банкротстве 2002 г. ввел процедуру финансового оздоровления и понятие "административный управляющий".

В отличие от Закона о банкротстве 1998 г., где под арбитражным управляющим понималось физическое лицо, назначенное арбитражным судом для осуществления установленных законом полномочий в целях реализации различных процедур банкротства: наблюдения, внешнего управления, конкурсного производства, - теперь под арбитражным управляющим понимается гражданин РФ, утвержденный арбитражным судом для проведения процедур банкротства и осуществления иных установленных настоящим Федеральным законом полномочий и являющийся членом одной из СРО.

3. Закон о банкротстве предусматривает четыре вида арбитражных управляющих применительно к каждой из процедур банкротства:

а) временный управляющий - арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом для проведения наблюдения;

б) административный управляющий - арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом для проведения финансового оздоровления;

в) внешний управляющий - арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом для проведения внешнего управления и осуществления иных установленных Федеральным законом полномочий. Иных полномочий нет у временного и административного управляющих;

г) конкурсный управляющий - арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом для проведения конкурсного производства и осуществления иных установленных Федеральным законом полномочий.

4. Требования, предъявленные Законом о банкротстве к арбитражным управляющим, могут быть дифференцированы на две группы.

Первую группу составляют общие требования. Арбитражный управляющий должен:

быть зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя;

иметь высшее образование;

иметь стаж руководящей работы не менее двух лет (руководящей работой признается работа в качестве руководителя юридического лица или его заместителя, а также деятельность в качестве арбитражного управляющего при условии исполнения обязанностей руководителя должника, за исключением случаев проведения процедур банкротства по отношению к отсутствующему должнику);

сдать теоретический экзамен по программе подготовки арбитражных управляющих. Содействие повышению уровня профессиональной подготовки арбитражных управляющих осуществляет СРО. Организация проведения теоретического экзамена по программе подготовки арбитражных управляющих осуществляется комиссией, формируемой на условиях равного представительства федеральным органом исполнительной власти (например, ФСФО), уполномоченным Правительством РФ, и образовательными учреждениями;

пройти стажировку сроком не менее шести месяцев в качестве помощника арбитражного управляющего. СРО осуществляет организацию и проведение стажировки гражданина РФ в качестве помощника арбитражного управляющего, представляет сведения о правилах прохождения стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего в регулирующий орган;

не иметь судимости за преступления в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления;

являться членом одной из СРО;

предоставить финансовое обеспечение своей деятельности в качестве арбитражного управляющего.

Вторая группа требований включает в себя требования, которые могут быть предъявлены к кандидатуре арбитражного управляющего конкурсным кредитором или уполномоченным органом (собранием кредиторов) при подготовке заявки в СРО на предмет представления в арбитражный суд кандидатур административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего. К ним относятся:

наличие у кандидата высшего юридического образования, экономического образования или образования по специальности, соответствующей сфере деятельности должника;

наличие у кандидата определенного стажа работы на должностях руководителей организаций в соответствующей отрасли экономики;

установление определенного количества процедур банкротства, проведенных кандидатом в качестве арбитражного управляющего.

Эти требования могут применяться в совокупности. При этом конкурсный кредитор или уполномоченный орган (собрание кредиторов) не вправе выдвигать не предусмотренные Законом о банкротстве требования к кандидатуре арбитражного управляющего.

5. Постановлением Правительства РФ от 25 декабря 1998 г. N 1544 лицензирование деятельности арбитражных управляющих было введено с 1 марта 1999 г. До указанного момента в качестве арбитражных управляющих могли назначаться арбитражным судом и регистрироваться в соответствующем арбитражном суде лица, получившие в установленном порядке аттестат специалиста по антикризисному управлению (п. 3 ст. 185 Закона 1998 г.). В соответствии с новым Законом о банкротстве арбитражные управляющие действуют без соответствующей лицензии. Связано это с тем, что лицензирование деятельности арбитражных управляющих прекращено с 1 июля 2002 г. (п. 4 ст. 18 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности").

6. В п. 4 комментируемой статьи руководящей работой признается работа в качестве руководителя юридического лица или его заместителя, а также деятельность в качестве арбитражного управляющего, при условии исполнения обязанностей руководителя должника, за исключением случаев проведения процедур банкротства по отношению к отсутствующему должнику. К руководящему составу предприятия, учреждения, организации относятся не только их непосредственные руководители (директор, генеральный директор и т.д.), но и их заместители.

В соответствии с абз. 3 п. 4 ст. 231 Закона о банкротстве в течение года со дня его вступления в силу (т.е. с 3 декабря 2002 г.) в качестве стажа руководящей работы, достаточного для назначения арбитражным управляющим, также учитывается стаж по исполнению обязанностей арбитражного управляющего сроком не менее года, за исключением стажа по исполнению таких обязанностей в отношении отсутствующего должника.

Если в соответствии с настоящим Законом на арбитражного управляющего возлагаются полномочия руководителя должника, на него распространяются все требования и по отношению к нему применяются все меры ответственности, установленные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации для руководителя такого должника.

7. В случае если исполнение полномочий утвержденного арбитражным судом арбитражного управляющего связано с доступом к сведениям, составляющим государственную тайну, такой арбитражный управляющий должен иметь или получить допуск к этим сведениям (порядок доступа должностных лиц и граждан к государственной тайне определяется Законом РФ от 21 июля 1993 г. N 5485-1 "О государственной тайне" <*> и Инструкцией о порядке допуска должностных лиц и граждан Российской Федерации к государственной тайне, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 28 октября 1995 г. N 1050 <*>).

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1997. N 41. Ст. 8220.

<**> СЗ РФ. 1997. N 43. Ст. 4987.
В соответствии со ст. 21 Закона РФ "О государственной тайне" допуск должностных лиц и граждан Российской Федерации к государственной тайне осуществляется в добровольном порядке.

Допуск должностных лиц и граждан к государственной тайне предусматривает:

- принятие на себя обязательств перед государством по нераспространению доверенных им сведений, составляющих государственную тайну;

- согласие на частичные, временные ограничения их прав (ограничения могут касаться права выезда за границу на срок, оговоренный в трудовом договоре (контракте) при оформлении допуска гражданина к государственной тайне; права на распространение сведений, составляющих государственную тайну, и на использование открытий и изобретений, содержащих такие сведения; права на неприкосновенность частной жизни при проведении проверочных мероприятий в период оформления допуска к государственной тайне);

- письменное согласие на проведение в отношении их полномочными органами проверочных мероприятий;

- определение видов, размеров и порядка предоставления льгот, предусмотренных Законом "О государственной тайне";

- ознакомление с нормами законодательства Российской Федерации о государственной тайне, предусматривающими ответственность за его нарушение;

- принятие решения руководителем органа государственной власти, предприятия, учреждения или организации о допуске оформляемого лица к сведениям, составляющим государственную тайну.

В случаях, когда исполнение полномочий арбитражного управляющего связано с доступом к сведениям, составляющим государственную тайну, по запросу собрания кредиторов или арбитражного суда СРО должна представить на утверждение арбитражного суда кандидатуры арбитражного управляющего, имеющие допуск к государственной тайне.

8. Организация и проведение теоретического экзамена по программе подготовки арбитражных управляющих осуществляется комиссией, которая формируется на условиях равного представительства федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ (в настоящее время таким органом является Министерство юстиции Российской Федерации), и соответствующим образовательным учреждением.

9. Организация и проведение стажировки гражданина Российской Федерации в качестве помощника арбитражного управляющего осуществляются саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих. Порядок осуществления стажировки определен Правилами проведения стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 9 июля 2003 г. N 414 <*>.

--------------------------------

<*> См. приложения. С. 931 - 937.
10. Требование, предъявляемое к арбитражным управляющим, не иметь судимости за преступления в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления представляется не вполне понятным. Так, ст. 15 Уголовного кодекса РФ определяет четыре категории преступлений - небольшой, средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие. Как видно из комментируемой статьи, она не предусматривает преступления небольшой тяжести. Преступлениями небольшой тяжести согласно ч. 2 ст. 15 УК РФ признаются умышленные или неосторожные деяния, за совершение которых предусматривается максимальное наказание, не превышающее двух лет лишения свободы. Так, УК РФ, например, предусматривает в качестве одной из мер уголовной ответственности за угрозу убийства или причинения тяжкого вреда здоровью, если имелись основания опасаться осуществления этой угрозы, лишение свободы на срок не более двух лет. Причем данная статья не предусматривает повышение ответственности за неоднократность или рецидив, т.е. даже если это будет происходить неоднократно, то максимальное наказание должно быть два года лишения свободы.

Что касается отсутствия судимости как одного из требований, предъявляемых к арбитражным управляющим, то здесь также имеются неясные вопросы. В соответствии с ч. ч. 2 - 5 ст. 86 УК РФ судимость может быть снята или погашена при наличии условий, указанных в этих нормах. А согласно п. 6 данной статьи погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью. Видимо, правильным будет признать, что, если лицо не имеет судимости или судимость снята, значит, оно вправе быть арбитражным управляющим, даже если данное лицо совершило преступления, указанные в абз. 7 п. 1 комментируемой статьи.

Данное требование вызывает большие сомнения, так как ставит арбитражных управляющих в полную зависимость от СРО, членами которой они являются.

11. Арбитражный управляющий должен быть членом одной из СРО.

12. Положения, содержащиеся в п. 6 комментируемой статьи, устанавливают ограничения при утверждении арбитражным судом арбитражных управляющих. Так, арбитражным судом не могут быть утверждены в качестве временных управляющих, административных управляющих, внешних управляющих или конкурсных управляющих арбитражные управляющие:

- которые являются заинтересованными лицами по отношению к должнику, кредиторам;

- в отношении которых введена процедура банкротства;

- которые не возместили убытки, причиненные должнику, кредиторам, третьим лицам при исполнении обязанностей арбитражного управляющего;

- которые дисквалифицированы или лишены в порядке, установленном федеральным законом, права занимать руководящие должности и (или) осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическими лицами, входить в совет директоров (наблюдательный совет) и (или) управлять делами и (или) имуществом других лиц;

- которые не имеют заключенных в соответствии с требованиями Закона о банкротстве договоров страхования ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве.

13. Для утверждения кандидатуры арбитражного управляющего саморегулируемая организация арбитражных управляющих представляет в арбитражный суд документ, удостоверяющий соответствие кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, перечисленным в п. 1 комментируемой статьи.

14. Принципиальной новеллой Закона о банкротстве является процедура страхования ответственности арбитражного управляющего. Договор страхования ответственности является формой финансового обеспечения арбитражного управляющего. Минимальная сумма финансового обеспечения (страховая сумма по договору страхования) не может быть менее чем 3 млн. рублей в год. Финансовое обеспечение осуществляется за счет собственных средств арбитражного управляющего. Размер страхового возмещения определяется судом.

Арбитражный управляющий в течение 10 дней с даты его утверждения арбитражным судом по делу о банкротстве должен дополнительно застраховать свою ответственность на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве, в размере, который определяется исходя из балансовой стоимости активов должника по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате введения соответствующей процедуры банкротства, а именно:

- три процента балансовой стоимости активов должника, превышающей 100 млн. рублей, при балансовой стоимости активов должника от 100 до 300 млн. рублей;

- 6 млн. рублей и два процента балансовой стоимости активов должника, превышающей 300 млн. рублей, при балансовой стоимости активов должника от 300 млн. до 1 млрд. рублей;

- 20 млн. рублей и один процент балансовой стоимости активов должника, превышающей 1 млрд. рублей, при балансовой стоимости активов должника более чем 1 млрд. рублей.

Общий порядок страхования ответственности регулируется Гражданским кодексом РФ (глава 48). Договор заключается на срок не менее одного года и подлежит обязательному возобновлению на тот же срок.

15. Утвержденные арбитражным судом арбитражные управляющие являются процессуальными правопреемниками предыдущих арбитражных управляющих. Это означает, в частности, что по делам, возбужденным судом, арбитражным судом на основании исков арбитражных управляющих после назначения новых арбитражных управляющих последние должны признаваться истцами в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством.

16. Из п. 4 ст. 231 Закона о банкротстве следует, что по истечении года со дня вступления в силу Закона (т.е. с 3 декабря 2003 г.) арбитражные управляющие при их утверждении арбитражным судом должны обязательно соответствовать требованиям, касающимся сдачи теоретического экзамена по программе подготовки арбитражных управляющих, прохождения стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего, членства в одной из саморегулируемых организаций. В течение одного года со дня вступления в силу Закона о банкротстве данные требования к арбитражным управляющим не предъявляются. Связано это с тем, что настоящий Закон устанавливает новые требования к кандидатуре арбитражных управляющих, которые не предусматривались ранее действовавшими Законами 1992 и 1998 гг. Поскольку настоящий Закон вступил в силу по истечении 30 дней со дня его официального опубликования, к этому моменту не было ни одного арбитражного управляющего, полностью отвечающего установленным требованиям, так же как и не были созданы саморегулируемые организации.

В течение указанного года кандидатура арбитражного управляющего утверждается в порядке, установленном ст. ст. 15 и 45 Закона о банкротстве, либо собрание кредиторов может определить и представить арбитражному суду три кандидатуры на должность арбитражного управляющего (административного управляющего, внешнего управляющего или конкурсного управляющего). При этом собрание кредиторов или его представитель вправе заявить отвод одной из представленных кандидатур на место арбитражного управляющего. Регулирующий орган вправе заявить мотивированный отвод одной кандидатуре или нескольким кандидатурам на должность арбитражного управляющего в случае их несоответствия требованиям п. 4 ст. 231 Закона о банкротстве.

17. Арбитражный суд утверждает кандидатуры административного управляющего, внешнего управляющего или конкурсного управляющего из числа кандидатур, в отношении которых в установленном порядке не был заявлен отвод.
Статья 21. Саморегулируемые организации арбитражных управляющих
Комментарий к статье 21
1. Саморегулируемые организации арбитражных управляющих - новая категория института несостоятельности (банкротства). Ни Закон 1992 г., ни Закон 1998 г. не знали такую форму объединения арбитражных управляющих.

2. Из комментируемой статьи следует, что саморегулируемая организация арбитражных управляющих является некоммерческой организацией. Согласно ч. 1 ст. 2 Федерального закона "О некоммерческих организациях" от 12 января 1996 г. (в редакции Федерального закона от 28 декабря 2002 года N 185-ФЗ) <*> некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками. На практике саморегулируемые организации арбитражных управляющих создаются в основном в форме некоммерческого партнерства. Так, например, действует некоммерческое партнерство "Приволжская Саморегулируемая организация арбитражных управляющих" (НП "ПСОАУ"). Советом НП "ПСОАУ" принято положение по отбору кандидатур членов некоммерческого партнерства "Приволжская Саморегулируемая организация арбитражных управляющих" для представления арбитражным судам, кредиторам. Отбор кандидатур и их представление арбитражным судам производятся Комитетом при центральном аппарате НП "ПСОАУ" по отбору кандидатур, членов НП "ПСОАУ", для их представления арбитражным судам. Процедура отбора кандидатур арбитражных управляющих производится Комитетом с обеспечением свободного доступа заинтересованных лиц.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 145.

КонсультантПлюс: примечание.

Распоряжение ФСФО РФ от 21.11.2002 N 150-р "Об утверждении Временного положения о порядке ведения единого государственного реестра саморегулируемых организаций" утратило силу в связи с изданием распоряжения ФСФО РФ от 12.05.2003 N 7-р "О признании утратившим силу распоряжения ФСФО России от 21.11.2002 N 150-р".
3. Свой статус саморегулируемая организация арбитражных управляющих приобретает с даты включения указанной организации в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих. В настоящее время порядок ведения такого реестра определяется Временным положением о порядке ведения единого государственного реестра саморегулируемых организаций арбитражных управляющих, утвержденным распоряжением Федеральной службы России по финансовому оздоровлению и банкротству от 21 ноября 2002 г.

В соответствии с данным Временным положением включение в реестр осуществляется путем внесения соответствующей записи в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих. Реестр ведется на бумажном и электронном носителях. При несоответствии информации на бумажном и электронном носителях приоритет имеет запись на бумажном носителе.

Для включения некоммерческой организации арбитражных управляющих в реестр необходимо выполнение ею определенных условий.

Во-первых, не менее 100 членов организации должно соответствовать требованиям, установленным в п. 1 ст. 20 Закона о банкротстве. Это означает, что каждый из 100 или более арбитражных управляющих - членов СРО должен:

- быть гражданином Российской Федерации;

- быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя;

- иметь высшее образование;

- иметь стаж руководящей работы не менее чем два года в совокупности;

- сдать теоретический экзамен по программе подготовки арбитражных управляющих;

- пройти стажировку сроком не менее шести месяцев в качестве помощника арбитражного управляющего;

- не иметь судимость за преступления в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления.

Во-вторых, члены организации должны участвовать не менее чем в 100 (в совокупности) процедурах банкротства, в том числе не завершенных на дату включения в реестр, за исключением процедур банкротства по отношению к отсутствующим должникам.

В-третьих, должно быть наличие компенсационного фонда или имущества у общества взаимного страхования, которые формируются исключительно в денежной форме за счет взносов членов в размере не менее чем 500 тыс. рублей на каждого члена.

На средства компенсационных фондов или на имущество общества взаимного страхования не может быть обращено взыскание по обязательствам саморегулируемой организации, а также по обязательствам арбитражных управляющих, если возникновение таких обязательств не было связано с осуществлением деятельности, предусмотренной Законом о банкротстве.

Условия и порядок размещения средств компенсационных фондов и обществ взаимного страхования саморегулируемых организаций арбитражных управляющих, а также порядок расходования указанных средств в соответствии с целевым назначением, рекомендации о ликвидности включаемых в такие фонды активов, об их составе и о структуре устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Для включения саморегулируемой организации арбитражных управляющих в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих она должна отвечать всем вышеперечисленным требованиям.

4. В соответствии с п. 4 Временного положения после определения Правительством Российской Федерации федерального органа исполнительной власти, на который возложены функции регулирующего органа, реестр и дела саморегулируемых организаций арбитражных управляющих должны быть переданы этому регулирующему органу. В настоящее время Постановлением Правительства РФ от 14 февраля 2003 г. N 100 "Об уполномоченном органе в делах о банкротстве и в процедурах банкротства и регулирующем органе, осуществляющем контроль за саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих" установлено, что регулирующим органом, осуществляющим контроль за саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих, с 3 марта 2003 г. является Министерство юстиции Российской Федерации. Указанный регулирующий орган:

- осуществляет контроль за соблюдением саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих федеральных законов и иных нормативных правовых актов, регулирующих деятельность саморегулируемых организаций;

- проводит проверки деятельности саморегулируемых организаций в порядке, установленном Правительством Российской Федерации;

- обращается в арбитражный суд с заявлением об исключении саморегулируемых организаций из единого государственного реестра саморегулируемых организаций арбитражных управляющих в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

- обращается в установленном федеральным законом порядке в суд с заявлением о дисквалификации арбитражного управляющего;

- оказывает поддержку саморегулируемым организациям и арбитражным управляющим в ходе процедур банкротства, связанных с вопросами трансграничной несостоятельности;

- участвует в организации подготовки арбитражных управляющих и принятии теоретического экзамена;

- утверждает единую программу подготовки арбитражных управляющих;

- ведет единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих и реестр арбитражных управляющих;

- осуществляет иные предоставленные ему Законом о банкротстве, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами полномочия (см. комментарий к ст. 29).

5. Для включения в реестр некоммерческая организация арбитражных управляющих представляет в Министерство юстиции РФ следующие документы:

заявление о включении в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих;

опись документов;

анкету заявителя;

подлинный экземпляр или надлежащим образом заверенную копию документа (документов) об избрании (назначении) лиц, представляющих некоммерческую организацию без доверенности, и лиц, имеющих право давать указания, обязательные для исполнения;

подлинный экземпляр или надлежащим образом заверенную копию документа (документов), подтверждающие формирование и размер компенсационного фонда некоммерческой организации или состав и стоимость имущества у общества взаимного страхования;

надлежащим образом заверенные копии учредительных документов;

надлежащим образом заверенную копию свидетельства о государственной регистрации;

заверенные некоммерческой организацией копии свидетельств о государственной регистрации всех ее членов в качестве индивидуальных предпринимателей;

заверенные некоммерческой организацией копии дипломов о высшем образовании всех ее членов;

заверенные некоммерческой организацией копии документов, подтверждающих сдачу теоретического экзамена по программе подготовки арбитражных управляющих (данный пункт не действует в течение года со дня вступления в силу Закона о банкротстве);

заверенные некоммерческой организацией копии трудовых книжек или иных документов, подтверждающих наличие установленного стажа руководящей работы всех ее членов;

заверенные некоммерческой организацией копии свидетельств или иных документов, подтверждающих прохождение каждым ее членом стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего (данный пункт не действует в течение года со дня вступления в силу Закона о банкротстве);

заверенные некоммерческой организацией копии определений арбитражного суда, подтверждающие участие членов организации не менее чем в 100 (в совокупности) процедурах банкротства, в том числе не завершенных на дату включения в реестр, за исключением процедур банкротства по отношению к отсутствующим должникам;

заверенные некоммерческой организацией копии справок об отсутствии судимостей у всех ее членов по форме, установленной Приказом МВД России от 1 ноября 2001 г. N 965 "Об утверждении Инструкции о порядке предоставления гражданам справок о наличии (отсутствии) у них судимости", зарегистрированным в Минюсте России 11 января 2002 г., регистрационный N 3153 <*>.

--------------------------------

<*> Российская газета. 2002. 23 января.
6. Саморегулируемая организация подлежит включению в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих в течение семи дней с даты представления вышеперечисленных документов в регулирующий орган, т.е. в Министерство юстиции РФ.

Регулирующий орган обязан в течение трех дней с даты включения некоммерческой организации в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих уведомить в письменной форме некоммерческую организацию о таком включении или представить мотивированный отказ от включения в реестр. Министерство юстиции РФ может отказать некоммерческой организации во включении в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих по следующим основаниям:

- некоммерческая организация не выполняет хотя бы одно из условий, предусмотренных п. 2 комментируемой статьи;

- представлены не все документы, предусмотренные п. 5 комментируемой статьи.

7. В реестре саморегулируемых организаций арбитражных управляющих содержатся следующие сведения:

а) регистрационный номер организации согласно реестру;

б) дата включения в реестр;

в) дата внесения изменений в содержащиеся в реестре сведения;

г) полное и сокращенное наименование саморегулируемой организации арбитражных управляющих;

д) юридический адрес;

е) орган управления (коллегиальный и единоличный);

ж) количество членов саморегулируемой организации арбитражных управляющих;

з) количество процедур банкротства, проведенных членами саморегулируемой организации арбитражных управляющих, за исключением процедур банкротства по отношению к отсутствующим должникам;

и) размер компенсационного фонда или стоимость имущества общества взаимного страхования;

к) сведения об исключении саморегулируемой организации арбитражных управляющих из реестра и основание исключения;

л) дата исключения саморегулируемой организации арбитражных управляющих из реестра.

8. Саморегулируемая организация арбитражных управляющих исключается из реестра на основании решения арбитражного суда по заявлению регулирующего органа в случае нарушения требований, установленных п. 2 комментируемой статьи, или неоднократного нарушения Закона о банкротстве либо в случае самостоятельного и добровольного решения в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Однако добровольное решение саморегулируемой организации арбитражных управляющих об исключении ее из единого государственного реестра не является безусловным. В случае самостоятельного и добровольного объявления саморегулируемой организацией арбитражных управляющих о ее несоответствии какому-либо из признаков СРО указанная организация не может быть исключена из реестра в течение двух месяцев с момента возникновения такого несоответствия, поскольку в течение этого срока она должна привести свою деятельность в соответствие с данными признаками.

9. Саморегулируемая организация обладает определенной компетенцией. В компетенцию органа (организации) обычно условно включают следующие элементы: цели, задачи, функции, права и обязанности, т.е. полномочия, правовые формы и методы деятельности. Данные элементы составляют компетенцию и саморегулируемых организаций арбитражных управляющих.

Основной целью саморегулируемых организаций является регулирование и обеспечение деятельности арбитражных управляющих, являющихся их членами.

Функции саморегулируемой организации арбитражных управляющих состоят в:

- обеспечении соблюдения своими членами законодательства Российской Федерации, правил профессиональной деятельности арбитражного управляющего;

- защите прав и законных интересов своих членов;

- обеспечении информационной открытости деятельности своих членов, процедур банкротства;

- содействии повышению уровня профессиональной подготовки своих членов.

Саморегулируемая организация арбитражных управляющих вправе осуществлять по отношению к своим членам также иные предусмотренные ее уставом и не противоречащие законодательству функции.

Для достижения поставленных целей и решения задач, а также выполнения своих функций саморегулируемые организации арбитражных управляющих наделяются определенным объемом полномочий (см. комментарий к ст. 22).

10. В саморегулируемой организации действуют пять видов органов управления:

1) исполнительный орган;

2) коллегиальный орган;

3) структурное подразделение, осуществляющее контроль деятельности своих членов;

4) орган по рассмотрению дел о наложении мер ответственности на своих членов;

5) орган по отбору кандидатур своих членов в целях предоставления арбитражным судам для утверждения в деле о банкротстве.

Коллегиальный орган управления образуется в составе не менее семи человек. В компетенцию этого органа входит утверждение правил деятельности и деловой этики членов саморегулируемой организации в качестве арбитражных управляющих.

Не более 25 процентов членов постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации должны составлять лица, не являющиеся членами саморегулируемой организации. В состав органов управления саморегулируемой организации не могут входить государственные и муниципальные служащие.

11. Саморегулируемая организация основывается на принципах добровольности, самоуправляемости, создается по инициативе граждан, вошедших впоследствии в ее состав, для реализации общих целей, указанных в ее уставе. По характеру своей деятельности данная некоммерческая организация относится к профессиональным общественным объединениям.
Статья 22. Права и обязанности саморегулируемой организации
Комментарий к статье 22
1. Для достижения целей и выполнения поставленных задач саморегулируемая организация арбитражных управляющих наделяется определенными полномочиями. Полномочия любого субъекта составляют права и обязанности.

Саморегулируемые организации арбитражных управляющих имеют право осуществлять следующие полномочия:

- представлять законные интересы своих членов в их отношениях с федеральными органами государственной власти, органами власти субъектов РФ, а также органами местного самоуправления. Данные отношения носят административно-правовой характер, поскольку в этих отношениях участвует властный субъект административно-правовых отношений в лице исполнительных органов публичной власти. Эти отношения могут возникать по поводу государственной регистрации устава саморегулируемой организации арбитражных управляющих, внесения или отказа от внесения ее в единый реестр саморегулируемых организаций, контролирующих функций государственных органов;

- уведомлять арбитражные суды РФ о приобретении статуса саморегулируемых организаций арбитражных управляющих;

- обжаловать в судебном порядке акты и действия федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления, нарушающих права и законные интересы любого из своих членов. В данном праве реализуется судебный способ защиты субъективных прав в административно-правовых отношениях, возникающих между органами государственной власти и саморегулируемой организацией арбитражных управляющих, например, при незаконном отстранении арбитражного управляющего;

- применять в отношении своих членов меры дисциплинарной ответственности, в том числе исключение из членов саморегулируемой организации. Для реализации данного права саморегулируемая организация арбитражных управляющих создает орган по рассмотрению дел о наложении мер ответственности на ее членов. Основанием привлечения к дисциплинарной ответственности является неисполнение или ненадлежащее исполнение работником или должностным лицом возложенных на него обязанностей - совершение дисциплинарного проступка;

- заявлять в арбитражный суд ходатайства об отстранении от участия в деле о банкротстве своих членов, в действиях которых установлены нарушения законодательства о несостоятельности (банкротстве). Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего, несоблюдение правил профессиональной деятельности арбитражного управляющего, установленных Правительством Российской Федерации, являются основанием для отстранения арбитражного управляющего арбитражным судом по требованию лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Перечень прав саморегулируемой организации не является исчерпывающим, поскольку настоящим Законом могут быть предусмотрены и иные права саморегулируемых организаций арбитражных управляющих.

2. В целях обеспечения проведения процедур банкротства на саморегулируемые организации арбитражных управляющих возлагаются определенные обязанности. Эти обязанности можно условно разделить на две группы.

Первую группу составляют обязанности саморегулируемой организации по отношению к своим членам:

- разрабатывать и устанавливать обязательные для выполнения всеми своими членами правила профессиональной деятельности арбитражного управляющего;

- контролировать профессиональную деятельность своих членов в части соблюдения требований Закона о банкротстве и установленных саморегулируемой организацией правил профессиональной деятельности арбитражного управляющего;

- рассматривать жалобы на действия своего члена, исполняющего обязанности арбитражного управляющего в деле о банкротстве;

- разрабатывать и устанавливать требования, предъявляемые к гражданам Российской Федерации, желающим вступить в саморегулируемую организацию;

- уведомлять арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, об исключении своего члена, исполняющего обязанности арбитражного управляющего в таком деле, в срок не позднее чем три дня с даты его исключения;

- осуществлять сбор, обработку и хранение информации о деятельности своих членов, раскрываемой ими для саморегулируемой организации в форме отчетов в порядке и с периодичностью, которые установлены уставом и иными документами саморегулируемой организации;

- осуществлять организацию и проведение стажировки гражданина Российской Федерации в качестве помощника арбитражного управляющего;

- осуществлять ведение реестра арбитражных управляющих, являющихся ее членами, и обеспечивать свободный доступ к включаемым в такой реестр сведениям заинтересованным в их получении лицам;

- обеспечивать формирование компенсационного фонда или имущества общества взаимного страхования для финансового обеспечения ответственности по возмещению убытков, причиненных ее членами при исполнении обязанностей арбитражного управляющего.

Вторую группу составляют обязанности саморегулируемых организаций по отношению к регулирующему органу, например обязанность представлять в регулирующий орган в целях последующего опубликования изменения, внесенные в учредительные документ, правила и стандарты деятельности и деловой этики арбитражных управляющих, а также сведения:

- о внесении изменений в реестр арбитражных управляющих, являющихся членами этой саморегулируемой организации;

- о состоявшихся утверждениях арбитражных управляющих, являющихся членами этой саморегулируемой организации, по делам о банкротстве;

- о применении мер ответственности к членам этой саморегулируемой организации в форме исключения из членов этой организации;

- об отстранении арбитражных управляющих, являющихся членами саморегулируемой организации, от исполнения своих обязанностей;

- о правилах приема арбитражных управляющих в состав членов саморегулируемой организации;

- о правилах прохождения стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего;

- о размере компенсационного фонда или имущества общества взаимного страхования;

- о поступивших жалобах на действия членов саморегулируемой организации и об итогах рассмотрения таких жалоб;

- о перечне страховых организаций, осуществляющих страхование гражданской ответственности арбитражных управляющих и аккредитованных саморегулируемой организацией;

- о перечне профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг и аккредитованных саморегулируемой организацией.

Саморегулируемая организация арбитражных управляющих обязана по запросу регулирующего органа представлять отчеты о процедурах банкротства, проведенных арбитражными управляющими, являющимися членами саморегулируемой организации.

3. Порядок контроля за деятельностью саморегулируемой организации арбитражных управляющих со стороны регулирующего органа определен Положением о проведении проверки деятельности саморегулируемой организации арбитражных управляющих регулирующим органом, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 25 июня 2003 г. N 365 <*>.

--------------------------------

<*> См. приложения. С. 902 - 908.
Статья 23. Требования к кандидатуре арбитражного управляющего
Комментарий к статье 23
1. В отличие от ст. 20 Закона о банкротстве, которая содержит обязательные требования к арбитражным управляющим, данная статья устанавливает дополнительные требования, которые могут быть сформулированы в запросе, направляемом саморегулируемой организации в целях представления кандидатур арбитражных управляющих.

Эти требования к кандидатуре арбитражного управляющего могут предъявить конкурсные кредиторы или уполномоченные органы (собрание кредиторов). Указанные дополнительные требования могут диктоваться характером будущей деятельности арбитражного управляющего, сферой деятельности должника, спецификой соответствующей отрасли экономики, сложностью управления имущественным комплексом должника. Это - дополнительные правила для отдельных категорий арбитражных управляющих. Перечень возможных дополнительных требований, предъявляемых к арбитражному управляющему, сводится к следующему:

1) наличие определенного специального высшего образования - юридического, экономического или образования (высшего) по специальности, соответствующей сфере деятельности должника. Высшее образование должно быть подтверждено дипломом государственного образца. Арбитражный управляющий в этом случае должен быть специалистом, например, в металлургической, нефтехимической промышленности и т.п.;

2) наличие у кандидата определенного стажа работы на должности руководителя организации в соответствующей отрасли экономики. Если ст. 20 Закона о банкротстве предусматривает в качестве общего требования к арбитражным управляющим стаж руководящей работы не менее чем два года в совокупности, то комментируемая статья говорит о наличии стажа работы именно в той отрасли, к которой относится должник - юридическое лицо;

3) установление определенного количества процедур банкротства, проведенных кандидатом в качестве арбитражного управляющего. Фактически речь идет об определенном опыте работы в качестве арбитражного управляющего, когда учитывается количество проведенных процедур банкротства, их эффективность.

2. Все перечисленные в ст. 23 Закона о банкротстве требования к кандидатуре арбитражного управляющего носят специальный и исчерпывающий характер. Это значит, что ни конкурсный кредитор, ни уполномоченный орган (собрание кредиторов) не вправе выдвигать иные не предусмотренные комментируемой статьей требования к кандидатуре арбитражного управляющего.

3. Выдвижение дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего может служить основанием для выплаты дополнительного вознаграждения арбитражному управляющему. Конкурсный кредитор, уполномоченный орган или собрание кредиторов могут указать размер и порядок выплаты дополнительного вознаграждения за счет средств кредиторов, которое выплачивается в зависимости от результатов его деятельности. Арбитражный суд утверждает размер и порядок выплаты дополнительного вознаграждения. Это является дополнительным стимулом для арбитражного управляющего.
Статья 24. Права и обязанности арбитражного управляющего
Комментарий к статье 24
1. В комментируемой статье определяются общие права и обязанности арбитражного управляющего. Эти права и обязанности распространяются на всех арбитражных управляющих, в каких бы процедурах банкротства они ни участвовали. Применительно к отдельным процедурам банкротства: наблюдению, финансовому оздоровлению, внешнему управлению, конкурсному производству - специальные нормы устанавливают дополнительные права и обязанности арбитражных управляющих, отражающие специфические особенности данных процедур.

2. По сравнению с Законами о банкротстве 1992 и 1998 гг. в действующем Законе о банкротстве перечень полномочий арбитражного управляющего значительно расширился, что говорит о значимости его фигуры во всех процедурах банкротства.

3. Для решения поставленных задач арбитражный управляющий независимо от вида проводимой процедуры банкротства вправе созывать собрание кредиторов, комитет кредиторов, обращаться в арбитражный суд с заявлениями и ходатайствами в соответствии с Законом о банкротстве, получать вознаграждение в размерах и порядке, которые установлены настоящим Законом о банкротстве.

4. Арбитражный управляющий вправе также привлекать для обеспечения осуществления своих полномочий на договорной основе иных лиц. Оплата их деятельности осуществляется за счет средств должника, если иное не установлено Законом о банкротстве, собранием кредиторов или соглашением кредиторов. Так, например, в соответствии с п. 1 ст. 130 Закона для осуществления инвентаризации и оценки имущества должника конкурсный управляющий привлекает независимых оценщиков и иных специалистов с оплатой их услуг за счет имущества должника, если иной источник оплаты не установлен собранием, комитетом кредиторов. В п. 3 ст. 131 Закона указывается, что в целях правильного учета имущества должника, которое составляет конкурсную массу, конкурсный управляющий вправе привлекать бухгалтеров, аудиторов и иных специалистов.

5. Арбитражный управляющий вправе подать в арбитражный суд заявление о досрочном прекращении исполнения своих обязанностей. Уважительными причинами досрочного прекращения исполнения обязанностей арбитражного управляющего могут быть признаны болезнь, приводящая к нетрудоспособности, обстоятельства личного, этического и профессионального характера. Данное право арбитражного управляющего впервые было закреплено в Законе 1998 г., поскольку в Законе 1992 г. прямо об этом не говорилось. Тем не менее на практике арбитражные суды уже в то время принимали определения о замене арбитражных управляющих, если они не могли исполнять свои обязанности, например, в связи с тяжелым состоянием здоровья и другими уважительными причинами. Поэтому и в новом Законе о банкротстве это право арбитражного управляющего нашло свое закрепление.

6. На арбитражного управляющего при осуществлении им своей деятельности возлагается определенный объем обязанностей. Основной обязанностью арбитражного управляющего является соблюдение законности: в своей деятельности он обязан руководствоваться законодательством Российской Федерации. Законность служит важнейшей основой построения и функционирования правового государства и деятельности всех его звеньев. Она является главным фактором нормальной жизнедеятельности общества в целом и всех его членов - граждан и их коллективных образований. Соблюдение законности арбитражным управляющим предполагает точное и неукоснительное исполнение не только законов, но и предписаний правительственных, ведомственных нормативных правовых актов.

Кроме того, арбитражный управляющий в своей деятельности обязан соблюдать правила профессиональной деятельности арбитражного управляющего, утвержденные саморегулируемой организацией, членом которой он является.

7. Арбитражный управляющий обязан принимать меры по защите имущества должника (п. 1 ст. 67, п. 2 ст. 129 Закона о банкротстве). В соответствии п. 1 ст. 66 Закона временный управляющий, например, вправе обращаться в арбитражный суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника, в том числе о запрете совершать без согласия временного управляющего сделки, не предусмотренные п. 2 ст. 64 Закона о банкротстве. Административный управляющий также вправе обращаться в арбитражный суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника, а также об отмене таких мер (п. 4 ст. 83 Закона о банкротстве).

8. В обязанности арбитражного управляющего вменяется проведение анализа финансового состояния должника, его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности, его положения на товарных и иных рынках.

Арбитражный управляющий должен вести реестр требований кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных Законом о банкротстве. Так, в соответствии со ст. 16 Закона реестр требований кредиторов может вестись как арбитражным управляющим, так и реестродержателем.

9. Новый Закон расширил круг обязанностей арбитражного управляющего по сравнению с Законом 1998 г., а именно: арбитражный управляющий обязан представлять реестр требований кредиторов в течение трех дней с даты поступления требования, возмещать убытки должнику, кредиторам, третьим лицам в случае их причинения при исполнении возложенных на него обязанностей с даты вступления в законную силу судебного акта о возмещении убытков. Однако, например, в соответствии с п. 8 ст. 16 Закона о банкротстве арбитражный управляющий в случае непредставления сведений, указанных в п. 7 ст. 16, или несвоевременного их представления не несет ответственности за причиненные в связи с этим убытки.

10. Арбитражный управляющий обязан выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства, а также обстоятельства, ответственность за которые предусмотрена п. п. 3 и 4 ст. 10 Закона о банкротстве (заявление должника подано им в арбитражный суд при наличии у него возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме, либо должник не принял меры по оспариванию необоснованных требований заявителя (п. 3 ст. 10), либо банкротство должника произошло по вине учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия или иных лиц, в том числе по вине руководителя должника, которые имеют право давать обязательные для должника указания или имеют возможность иным образом определять его действия (п. 4 ст. 10)).

11. Перечень обязанностей арбитражного управляющего не является исчерпывающим, поскольку настоящим Законом на него могут возлагаться и иные обязанности. Так, например, конкурсный управляющий обязан также уведомить работников должника о предстоящем увольнении не позднее одного месяца с даты введения конкурсного производства, предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании, принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц. Внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и представить его для утверждения собранию кредиторов, вести бухгалтерский, финансовый, статистический учет и отчетность, заявлять в установленном порядке возражения относительно предъявленных к должнику требований кредиторов, принимать меры по взысканию задолженности перед должником и исполнять другие обязанности, предусмотренные Законом о банкротстве.

12. Полномочия утвержденного арбитражным судом арбитражного управляющего, возложенные лично на него в соответствии с Законом о банкротстве, не могут быть переданы иным лицам.

13. В своей деятельности при проведении процедур банкротства арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, должен быть добросовестным и действовать разумно в интересах должника, кредиторов и общества. Он обязан защищать интересы всех лиц, участвующих в процедуре банкротства, на основании принципов порядочности, объективности, компетентности, профессионализма и этичности. Он также должен заботиться о репутации саморегулируемой организации и профессии арбитражного управляющего и не использовать информацию, полученную им в ходе процедуры банкротства, в своих собственных целях и для своей выгоды.

14. Контроль за деятельностью арбитражного управляющего должен осуществляться не только со стороны арбитражного суда, рассматривающего дело о банкротстве, должника, представителя учредителей (участников) должника, кредиторов и иных лиц, участвующих в деле о банкротстве (в соответствующих процессуальных формах), но и со стороны саморегулируемой организации, членом которой он является. Порядок осуществления такого контроля определен Правилами проведения саморегулируемой организацией арбитражных управляющих проверки деятельности своих членов, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 25 июня 2003 г. N 366 (см. приложения. С. 902 - 908 <*>).

--------------------------------

<*> Не приводятся.
Статья 25. Ответственность арбитражного управляющего
Комментарий к статье 25
1. Новый Закон о банкротстве значительно изменил и расширил институт ответственности арбитражных управляющих. Так, в соответствии с ранее действовавшим Законом 1998 г. неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего, которое повлекло убытки для должника или кредиторов, могло служить основанием для отзыва лицензии арбитражного управляющего. К фактам неисполнения или ненадлежащего исполнения арбитражным управляющим своих обязанностей, повлекшим убытки для должника или кредиторов, можно было отнести, например, действия арбитражного управляющего, хотя и направленные на реализацию процедур банкротства в рамках его обязанностей, но приведшие к чрезмерным затратам принадлежащих должнику средств, значительно превосходящих финансовые результаты данных действий. Решение государственного органа по делу о банкротстве и финансовому оздоровлению об отзыве лицензии арбитражного управляющего могло быть обжаловано в арбитражном суде (с 1 июля 2002 г. лицензирование деятельности арбитражных управляющих прекращено, поэтому данная мера ответственности сегодня не применяется).

2. Комментируемая статья предусматривает несколько случаев отстранения арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей. Арбитражный управляющий может быть отстранен от исполнения обязанностей, во-первых, за нарушение требований законодательства о банкротстве; во-вторых, за нарушение правил профессиональной деятельности, установленных Правительством Российской Федерации; в-третьих, в случае исключения арбитражного управляющего из числа членов саморегулируемой организации арбитражных управляющих.

Основанием отстранения арбитражного управляющего могут служить требования лиц, участвующих в деле о банкротстве, заявление саморегулируемой организации. Так, в соответствии с Правилами проведения саморегулируемой организацией арбитражных управляющих проверки деятельности своих членов, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 25 июня 2003 г. N 366, в случае выявления нарушения (неисполнения требований законодательства Российской Федерации и обязанностей арбитражного управляющего при проведении процедур банкротства в отношении должника, несоблюдения правил, установленных саморегулируемой организацией, и др.), которое может служить основанием для исключения арбитражного управляющего из членов саморегулируемой организации, орган, уполномоченный на рассмотрение дел о наложении на членов саморегулируемой организации мер ответственности, обращается с требованием о созыве собрания членов саморегулируемой организации или ее органа, уполномоченного принимать решения об исключении арбитражных управляющих из членов саморегулируемой организации.

Отстранение арбитражного управляющего за неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на него обязанностей осуществляется арбитражным судом.

3. Законодатель не установил, на какой период времени может быть отстранен арбитражный управляющий. По общему правилу отстранение арбитражного управляющего означает, что он более не может выступать в этом качестве по данному делу о банкротстве. Но есть и исключения. Так, арбитражный управляющий может оказаться отстраненным от исполнения своих обязанностей до отмены соответствующего определения арбитражного суда об отстранении арбитражного управляющего за неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на него обязанностей, а также правил профессиональной деятельности. В случае отмены или признания недействительным решения об исключении арбитражного управляющего из саморегулируемой организации, послужившего основанием для отстранения арбитражным судом утвержденного арбитражного управляющего, он не может быть восстановлен арбитражным судом в качестве арбитражного управляющего. Это положение ущемляет права арбитражных управляющих на судебную защиту.

4. В период отстранения арбитражного управляющего от исполнения своих обязанностей вознаграждение ему не выплачивается. В случае восстановления профессиональной деятельности арбитражного управляющего арбитражным судом вознаграждение должно выплачиваться за все время незаконного отстранения.

5. В связи с отсутствием специальных норм о принципах исчисления ущерба, подлежащего возмещению арбитражным управляющим, применяется ст. 15 ГК РФ, где под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы это право не было нарушено (упущенная выгода). Ответственность арбитражного управляющего как индивидуального предпринимателя наступает без вины, но с учетом необходимости наличия причинной связи между неисполнением или ненадлежащим исполнением арбитражным управляющим своих обязанностей и убытками, причиненными должнику или кредиторам.

Право требовать от арбитражного управляющего возмещения убытков предоставлено не только должнику и кредиторам, но и иным лицам (например, собственнику имущества должника - унитарного предприятия, работникам должника, учредителям и другим участникам).

6. Полное возмещение должнику, кредиторам, иным лицам присужденных убытков является необходимым условием для утверждения соответствующего лица арбитражным управляющим по другому делу о банкротстве. Арбитражный управляющий, причинивший убытки и не возместивший ущерб, не может осуществлять свою профессиональную деятельность.

7. Арбитражный управляющий может быть также привлечен к административной ответственности. Порядок привлечения к административной ответственности определяется Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП), вступившим в законную силу 1 июля 2002 г.: ст. 14.13 Кодекса предусматривает административную ответственность за неправомерные действия при банкротстве.

Неправомерные действия при банкротстве - несоблюдение правил, применяемых в период наблюдения, внешнего управления, конкурсного производства, заключения и исполнения мирового соглашения и иных процедур банкротства, предусмотренных законодательством о банкротстве. Арбитражный управляющий, совершивший такие действия, может быть дисквалифицирован на срок до трех лет (ст. 3.11 КоАП РФ).

Если со стороны арбитражного управляющего имели место действия, направленные на сокрытие имущества или имущественных обязательств, сведений об имуществе, о его размере, местонахождении либо иной информации об имуществе; на передачу имущества в иное владение, отчуждение или уничтожение имущества; на сокрытие, уничтожение, фальсификацию бухгалтерских и иных учетных документов, и указанные действия причинили крупный ущерб, то наступает уголовная ответственность в соответствии с ч. 1 ст. 195 Уголовного кодекса РФ.
Статья 26. Вознаграждение арбитражного управляющего
Комментарий к статье 26
1. Любой труд должен оплачиваться. Деятельность арбитражного управляющего также подлежит оплате. Право арбитражного управляющего на получение вознаграждения за свою деятельность является основой материальной независимости арбитражного управляющего от должника, кредиторов и иных лиц, участвующих в деле.

Арбитражный управляющий получает вознаграждение за каждый месяц осуществления им своих полномочий. Размер этого вознаграждения определяется кредитором (собранием кредиторов) и утверждается арбитражным судом, если иное не установлено Законом о банкротстве, и должен составлять не менее чем 10 тыс. рублей.

2. По ранее действовавшему Закону 1998 г. размер вознаграждения арбитражного управляющего определялся собранием кредиторов и утверждался арбитражным судом. Размер вознаграждения временного управляющего непосредственно утверждался арбитражным судом.

3. В случае отстранения арбитражного управляющего судом в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением им возложенных на него обязанностей вознаграждение может не выплачиваться.

4. Конкурсным кредитором, уполномоченным органом или собранием кредиторов арбитражному управляющему может быть установлено дополнительное вознаграждение за счет средств кредиторов за результаты его деятельности арбитражного управляющего.

5. Устанавливается вознаграждение и лицам, которые привлекаются на договорной основе арбитражным управляющим. Вознаграждение выплачивается этим лицам за счет имущества должника, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве, собранием кредиторов или соглашением кредиторов.

6. Практика арбитражных судов знает случаи, когда в отсутствие у должника имущества для покрытия судебных расходов по делу о банкротстве суд разрешает финансирование деятельности арбитражного управляющего со стороны одного или нескольких кредиторов (например, кредитора-заявителя) при наличии их согласия.

Ранее это было недопустимо, так как п. 1 ст. 54 Закона о банкротстве 1998 г. расходы на выплату вознаграждения управляющему во всех случаях относил на имущество должника.

В действующем Законе о банкротстве прямого запрета выплачивать вознаграждение арбитражному управляющему за счет кредиторов не содержится. Напротив, п. 2 комментируемой статьи предусматривает возможность выплат арбитражному управляющему дополнительного вознаграждения за результаты его деятельности именно за счет средств кредиторов.

7. Дополнительное вознаграждение арбитражному управляющему может быть определено в виде доли в процентах от сформированной конкурсной массы. Практика Арбитражного суда г. Москвы знает случаи, когда управляющим дополнительно устанавливалось вознаграждение в размере от 1 до 5 процентов от стоимости конкурсной массы.

В этом случае долю в процентах целесообразно исчислять из стоимости не всей конкурсной массы, а только той ее части, которая пошла на удовлетворение требований кредиторов.

Суды при назначении вознаграждения арбитражным управляющим должны учитывать объем и сложность работы, число кредиторов, размер конкурсной массы и другие факторы, влияющие на объем и характер работы арбитражного управляющего.
Статья 27. Процедуры банкротства
Комментарий к статье 27
1. Комментируемая статья не включает в себя каких-либо правовых норм, направленных на позитивное регулирование правоотношений, возникающих при несостоятельности (банкротстве) должника, а лишь перечисляет процедуры несостоятельности, применяемые к должнику при рассмотрении дела о банкротстве.

В отличие от ранее действовавшего Закона о банкротстве 1998 г. (ст. 23) к процедурам, применяемым к должнику - юридическому лицу, добавилась (как уже не раз отмечалось) такая новая реабилитационная процедура, как финансовое оздоровление.

Кроме того, в п. 1 комментируемой статьи процедуры банкротства, применяемые при рассмотрении дела о банкротстве должника - юридического лица, изложены в виде закрытого перечня: в указанном пункте отсутствует положение о возможности применения иных процедур банкротства, предусмотренных Законом о банкротстве, как это было сделано в Законе 1998 г. (ст. 23), что позволяло расширительно толковать понятие "процедура банкротства" в судебно-арбитражной практике. Например, отвечая на вопрос, возникший в практике применения Закона о банкротстве 1998 г., о том, вправе ли арбитражный суд продлить введенное им до 1 марта 1998 г. (дата вступления в силу указанного Закона) внешнее управление организацией, которая признается градообразующей, Высший Арбитражный Суд Российской Федерации разъяснил, что положение Закона о банкротстве 1998 г. в части, касающейся внешнего управления градообразующей организацией, по существу является новой процедурой банкротства, не предусмотренной Законом о несостоятельности (банкротстве) предприятий 1992 г. Поэтому в случае, когда внешнее управление было введено до 1 марта 1998 г. в отношении организации, которая в соответствии с Законом о банкротстве 1998 г. является градообразующей, арбитражный суд по ходатайству органа местного самоуправления вправе продлить внешнее управление на срок не более одного года при условии представления плана финансового оздоровления градообразующей организации. По ходатайству органа самоуправления, или привлеченного к участию в деле о банкротстве соответствующего федерального органа исполнительной власти, или органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации при условии представления поручительства по обязательствам должника срок внешнего управления градообразующей организацией может быть продлен до 10 лет <*>.

--------------------------------

<*> См.: п. 31 информационного письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 6 августа 1999 г. N 43 "Вопросы применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в судебной практике" (Вестник ВАС РФ. 1999. N 10. С. 80 - 81).
Действующий Закон о банкротстве, предусматривая закрытый перечень процедур банкротства, применяемых к должнику - юридическому лицу, не допускает подобного толкования. Поэтому в случаях, когда Закон устанавливает особенности банкротства градообразующих организаций и иных отдельных категорий должников, речь может идти не о новых процедурах банкротства, а лишь о применении некоторых специальных правил, регулирующих известные процедуры банкротства, данные в комментируемой статье в виде исчерпывающего перечня.

2. Согласно п. 2 комментируемой статьи при банкротстве должника-гражданина круг применяемых процедур банкротства ограничен конкурсным производством и мировым соглашением.

Вместе с тем в отдельных случаях при рассмотрении дел о банкротстве должника-гражданина допускается применение иных (кроме конкурсного производства и мирового соглашения) процедур банкротства из числа предусмотренных Законом о банкротстве.

В частности, по правилам о банкротстве гражданина (глава X Закона о банкротстве) рассматриваются дела о банкротстве крестьянского (фермерского) хозяйства (параграф 3 главы X). Однако одна из особенностей банкротства крестьянского (фермерского) хозяйства состоит в том, что при рассмотрении соответствующих дел подлежат применению практически все процедуры банкротства, которые предусмотрены в отношении юридических лиц: наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство, мировое соглашение.

Так, главой крестьянского (фермерского) хозяйства в течение двух месяцев с момента вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения могут быть представлены в арбитражный суд план финансового оздоровления и график погашения задолженности. В случае если осуществление мероприятий, предусмотренных планом финансового оздоровления, позволит крестьянскому (фермерскому) хозяйству, в том числе за счет доходов, которые могут быть получены по окончании соответствующего периода сельскохозяйственных работ, погасить требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей в соответствии с графиком погашения задолженности, арбитражным судом вводится финансовое оздоровление крестьянского (фермерского) хозяйства (п. п. 1 и 2 ст. 219 Закона о банкротстве).

На основании решения собрания кредиторов в случае наличия возможности восстановления платежеспособности крестьянского (фермерского) хозяйства арбитражным судом вводится внешнее управление (п. 4 ст. 219 Закона о банкротстве).

Названные и иные процедуры банкротства подлежат применению при рассмотрении дела о банкротстве крестьянского (фермерского) хозяйства с особенностями, предусмотренными параграфом 3 главы X Закона о банкротстве.
Статья 28. Порядок опубликования сведений, предусмотренных настоящим Федеральным законом
Комментарий к статье 28
1. Комментируемая статья определяет порядок опубликования сведений, касающихся дел о банкротстве, рассматриваемых арбитражными судами. Сведения, которые в соответствии с Законом о банкротстве (см. комментарий к п. 3 настоящей статьи) подлежат опубликованию, публикуются в официальном издании, определяемом Правительством Российской Федерации, которое должно также установить все необходимые условия для соответствующих публикаций, а также определить порядок публикации соответствующих сведений в электронных средствах массовой информации.

2. Согласно переходным положениям Закона о банкротстве (п. 6 ст. 231) до определения Правительством Российской Федерации официального издания, в котором подлежат опубликованию сведения по вопросам, связанным с банкротством, указанные сведения подлежат опубликованию в "Российской газете".

В Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 8 апреля 2003 г. N 4 (п. 6) имеется разъяснение, в соответствии с которым арбитражные суды при рассмотрении соответствующих вопросов в делах о банкротстве должны учитывать, что опубликование сведений, которые согласно Закону о банкротстве подлежат опубликованию, надлежит производить в "Российской газете", а после определения Правительством Российской Федерации официального издания - в этом издании. При этом публикации в указанных изданиях осуществляются как по делам, по которым подлежит применению действующий Закон о банкротстве, так и по делам, по которым подлежит применению Закон о банкротстве 1998 г.

3. По общему правилу расходы, связанные с опубликованием соответствующих сведений по делам о банкротстве, должны возмещаться за счет имущества должника, если иной порядок распределения указанных расходов не определен собранием кредиторов или не предусмотрен Законом о банкротстве.

В частности, Законом о банкротстве (п. 2 ст. 59) предусмотрено, что в случае, когда по результатам рассмотрения обоснованности требований кредиторов арбитражным судом вынесено определение об отказе во введении наблюдения и об оставлении заявления без рассмотрения или об отказе во введении наблюдения и о прекращении производства по делу, за исключением удовлетворения требований заявителя после подачи заявления о признании должника банкротом, все судебные расходы, включая расходы на опубликование сведений по делу о банкротстве, относятся на счет заявителя, обратившегося в арбитражный суд с заявлением кредитора.

Порядок и условия финансирования процедур банкротства в отношении отсутствующих должников, включая расходы на публикацию сведений по делу о банкротстве, определяются Правительством РФ (п. 2 ст. 227 Закона о банкротстве).

Непосредственно в комментируемой статье (п. 2) имеется положение о том, что при отсутствии у должника имущества, достаточного для возмещения расходов на опубликование, оно осуществляется за счет средств кредитора, обратившегося в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

4. Пункт 3 комментируемой статьи не содержит исчерпывающий перечень сведений по делу о банкротстве, подлежащих обязательному опубликованию. Такой перечень предусмотрен п. 1 ст. 54 Закона о банкротстве, согласно которому подлежат опубликованию следующие сведения по делу о банкротстве: о вынесении арбитражным судом определения о введении наблюдения; о введении финансового оздоровления или внешнего управления; о прекращении производства по делу о банкротстве; об утверждении, отстранении или освобождении арбитражного управляющего; о принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; о постановлениях вышестоящих судебных инстанций об отмене или изменении указанных судебных актов.

Нельзя не увидеть противоречия между п. 1 ст. 54 Закона и нормой, содержащейся в п. 3 комментируемой статьи, согласно которой сведения о начале каждой процедуры банкротства, применяемой в отношении должника, подлежат опубликованию лишь в том случае, если количество кредиторов должника превышает 100 или их число не может быть определено. Представляется, что данное противоречие должно разрешаться в пользу законоположений, содержащихся в п. 1 ст. 54 Закона о банкротстве и представляющих собой специальные правила по отношению к общим положениям, каковыми являются нормы, помещенные в ст. 28 Закона.

5. Правила об обязательном опубликовании сведений по делу о банкротстве, содержащиеся в ст. ст. 28 и 54 Закона о банкротстве, кардинальным образом отличаются от соответствующих положений Закона о банкротстве 1998 г. (ст. ст. 50 и 100), согласно которым публикации подлежали лишь сведения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Более того, в период применения Закона 1998 г. действовало положение о запрете опубликования или разглашения иным образом (под страхом ответственности) сведений о банкротстве должника до момента публикации решения арбитражного суда о признании должника банкротом (п. 3 ст. 26).

Данное обстоятельство свидетельствует об изменении "идеологии" Закона о банкротстве: теперь при решении вопроса о публикации сведений о банкротстве во главу угла ставятся интересы участников имущественного оборота, которые должны располагать информацией о состоянии платежеспособности должника.

6. В соответствии с п. 4 комментируемой статьи сведения, подлежащие обязательному опубликованию при банкротстве, могут быть опубликованы не только в официальном издании, определенном Правительством РФ, но и в других средствах массовой информации. Для этого требуется специальное решение собрания кредиторов по этому вопросу.

7. В п. 5 комментируемой статьи содержится перечень обязательных реквизитов, которые должны содержаться в сообщениях о банкротстве должника, подлежащих опубликованию в официальном издании, определяемом Правительством Российской Федерации (или в соответствующих случаях - в иных средствах массовой информации).
Статья 29. Компетенция федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления в сфере финансового оздоровления и банкротства
Комментарий к статье 29
1. Пункты 1 и 2 комментируемой статьи определяют полномочия Правительства Российской Федерации по регулированию отношений в сфере финансового оздоровления и банкротства. Однако в них содержится далеко не полный перечень вопросов, требующих решений со стороны Правительства.

Полный перечень вопросов, по которым в соответствии с Законом о банкротстве Правительство РФ должно издать соответствующие акты, выглядит так:

- определять уполномоченные органы - федеральные органы исполнительной власти, уполномоченные представлять в деле о банкротстве требования по обязательным платежам и по денежным обязательствам Российской Федерации (ст. 2);

- определять регулирующий орган - федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий контроль за деятельностью саморегулируемых организаций арбитражных управляющих (ст. 2);

- определять содержание и порядок ведения реестра требований кредиторов (п. 1 ст. 16);

- устанавливать условия и порядок размещения средств компенсационных фондов и обществ взаимного страхования саморегулируемых организаций арбитражных управляющих, а также порядок расходования указанных средств в соответствии с целевым назначением, рекомендации о ликвидности включаемых в такие фонды активов, об их составе и о структуре;

- определять официальное издание для опубликования сведений, определенных Законом, а также тираж официального издания, периодичность и срок опубликования указанных сведений, порядок финансирования оказываемых услуг и цены на такие услуги (п. 1 ст. 28);

- определять электронные средства массовой информации и порядок помещения в них информации, подлежащей опубликованию в соответствии с Законом (п. 1 ст. 28);

- определять порядок подачи заявлений уполномоченными органами (п. 1 ст. 29);

- определять порядок объединения и представления требований об уплате обязательных платежей и требований Российской Федерации по денежным обязательствам в деле о банкротстве и в процедурах банкротства (п. 1 ст. 29);

- определять порядок проведения учета и анализа платежеспособности стратегических предприятий и организаций (п. 1 ст. 29);

- утверждать правила профессиональной деятельности арбитражного управляющего и саморегулируемой организации (п. 2 ст. 29);

- утверждать общие правила деятельности арбитражного управляющего, касающиеся содержания и порядка ведения реестра требований кредиторов, подготовки, организации и проведения собраний кредиторов и комитетов кредиторов, подготовки отчетов арбитражного управляющего (п. 2 ст. 29);

- утверждать правила проведения финансового анализа (п. 2 ст. 29);

- утверждать правила проверки наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства (п. 2 ст. 29);

- утверждать правила проведения и сдачи теоретического экзамена (п. 2 ст. 29);

- утверждать правила проведения стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего (п. 2 ст. 29);

- утверждать правила проведения проверки саморегулируемой организацией деятельности своих членов - арбитражных управляющих (п. 2 ст. 29);

- устанавливать порядок проверки регулирующим органом деятельности саморегулируемых организаций (п. 4 ст. 29);

- определять порядок учета мнений органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления при определении позиции федеральных органов исполнительной власти как кредиторов по обязательным платежам в ходе процедур банкротства (п. 5 ст. 29);

- определять порядок и условия капитализации повременных платежей (п. 1 ст. 135);

- определять в соответствии с федеральным законом порядок перехода к Российской Федерации и исполнения ею обязательств должника перед гражданином по выплате капитализированных повременных платежей (п. 3 ст. 135);

- утверждать перечень стратегических предприятий и организаций, в том числе организаций оборонно-промышленного комплекса, к которым применяются предусмотренные Законом правила (п. 2 ст. 190);

- устанавливать перечень дополнительных требований, являющихся обязательными при утверждении арбитражным судом кандидатуры арбитражного управляющего в деле о банкротстве стратегических предприятия или организации (ст. 193);

- определять порядок и условия финансирования процедур банкротства в отношении отсутствующих должников, в том числе размер вознаграждения конкурсного управляющего (п. 2 ст. 227);

- определять государственную специализированную организацию, привлекаемую для организации торгов по продаже имущества должника, балансовая стоимость которого на последнюю отчетную дату составляет не менее 200 млн. рублей (п. 7 ст. 231).

Кроме того, ст. 191 Закона о банкротстве установлено, что в целях предупреждения банкротства стратегических предприятий и организаций Правительство РФ в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации:

организует проведение учета и анализа финансового состояния стратегических предприятий и организаций и их платежеспособности;

проводит реорганизацию стратегических предприятий и организаций;

осуществляет погашение образовавшейся в результате несвоевременной оплаты государственного оборонного заказа задолженности федерального бюджета перед стратегическими предприятиями и организациями, являющимися исполнителями работ по государственному оборонному заказу;

обеспечивает проведение реструктуризации задолженности (основного долга и процентов, пеней и штрафов) стратегических предприятий и организаций, являющихся исполнителями работ по государственному оборонному заказу, перед федеральным бюджетом и государственными внебюджетными фондами;

содействует достижению стратегических предприятий и организаций с кредиторами о реструктуризации их кредиторской задолженности, в том числе путем предоставления государственных гарантий;

проводит досудебную санацию стратегических предприятий и организаций в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве;

осуществляет иные направленные на предупреждение банкротства стратегических предприятий и организаций меры.

2. То обстоятельство, что Закон о банкротстве исключил из сферы своего непосредственного правового регулирования целый ряд важнейших групп правоотношений в области несостоятельности (банкротства), переадресовав решение соответствующих вопросов подзаконным нормативным правовым актам Правительства РФ, не делает чести законодателю и может создать большое число проблем в правоприменительной деятельности. Об этом свидетельствует опыт применения Закона о банкротстве 1998 г., который содержал гораздо меньшее число отсылок к правовым актам Правительства РФ, которые тем не менее так и не были изданы (в частности, по вопросам о порядке выплаты вознаграждения арбитражным управляющим, порядке выплаты кредиторам первой очереди причитающихся им платежей и др.).

3. В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 14 февраля 2003 г. N 100 "Об уполномоченном органе в делах о банкротстве и в процедурах банкротства и регулирующем органе, осуществляющем контроль за саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих" уполномоченным органом, представляющим в делах о банкротстве Российскую Федерацию по требованиям как об уплате обязательных платежей, так и по денежным обязательствам, является Федеральная служба по финансовому оздоровлению и банкротству (и ее территориальные органы) (см. комментарий к ст. 11), а регулирующим органом - Министерство юстиции Российской Федерации.

4. В п. 4 комментируемой статьи предусмотрен перечень полномочий регулирующего органа, которые в основном сводятся к осуществлению контроля за деятельностью саморегулируемых организаций и арбитражных управляющих.

Правда, Закон о банкротстве не исключает возможность осуществления регулирующим органом и иных полномочий, если это будет предусмотрено законами и иными нормативными правовыми актами. В связи с этим важно отметить содержащийся в данном пункте комментируемой статьи прямой запрет возложения на регулирующий орган функций уполномоченного органа, представляющего интересы государства (ранее такое положение занимала ФСФО, которая одновременно осуществляла контроль за деятельностью арбитражных управляющих и зачастую являлась лицом, участвующим в делах о банкротстве в качестве представителя по требованиям Российской Федерации), а также учредителя (участника) должника либо органа, уполномоченного собственником имущества должника - унитарного предприятия.

5. Порядок учета мнений органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления при определении позиций федеральных органов исполнительной власти в ходе процедур банкротства определен Постановлением Правительства Российской Федерации от 15 апреля 2003 г. N 218 "О порядке предъявления требований по обязательствам перед Российской Федерацией в делах о банкротстве и в процедурах банкротства".

Согласно названному Постановлению в целях обеспечения учета мнения органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления при определении позиций федеральных органов исполнительной власти уполномоченный орган перед участием в собрании кредиторов, в повестку дня которого внесен вопрос о выборе процедуры банкротства, запрашивает мнение соответствующего органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации и органа местного самоуправления в отношении применения и хода процедур банкротства.

Уполномоченный орган принимает во внимание мнение соответствующего органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации и органа местного самоуправления в отношении применения и хода процедур банкротства, а также учитывает: а) предоставленные гарантии, налоговые кредиты, отсрочки и рассрочки по уплате налогов и иных обязательных платежей в бюджеты субъектов Российской Федерации и местные бюджеты; б) финансовое состояние должника; в) размеры задолженности по обязательным платежам в бюджеты различных уровней и денежных обязательств; г) права должника в соответствии с законодательством Российской Федерации на реструктуризацию задолженности по требованиям Российской Федерации; д) признание долга должником и согласие должника на его реструктуризацию; е) иные существенные обстоятельства.

Органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления могут в установленном порядке заключать с уполномоченным органом соглашения о взаимодействии в сфере финансового оздоровления и банкротства.

Органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления могут также запрашивать у уполномоченного органа информацию о ходе процедур банкротства. Информация должна содержать сведения о применяемой в отношении должника процедуре банкротства, об утвержденном арбитражным судом арбитражном управляющем, о ходе процедуры банкротства, о финансовом состоянии должника.
1   ...   4   5   6   7   8   9   10   11   ...   31


Учебный материал
© bib.convdocs.org
При копировании укажите ссылку.
обратиться к администрации