Федеральный закон О государственной гражданской службе в Российской Федерации - файл n1.doc

Федеральный закон О государственной гражданской службе в Российской Федерации
скачать (1247.5 kb.)
Доступные файлы (1):
n1.doc1248kb.03.12.2012 21:33скачать

n1.doc

1   2   3   4   5   6   7   8   9   10
Глава 4. ПОСТУПЛЕНИЕ НА ГРАЖДАНСКУЮ СЛУЖБУ
Статья 21. Право поступления на гражданскую службу
Комментарий к статье 21
1. Комментируемая статья устанавливает наиболее общие требования к кандидатам на замещение должности государственной гражданской службы. К ним относятся:

наличие у лица гражданства Российской Федерации. Это традиционное условие для поступления на государственную службу ранее было предусмотрено ст. 21 Закона об основах госслужбы;

достижение гражданином Российской Федерации возраста 18 лет;

владение таким гражданином государственным языком Российской Федерации. Согласно ст. 68 Конституции РФ государственным языком Российской Федерации на всей ее территории является русский.

Кроме всего вышеперечисленного, гражданин, претендующий на замещение должности государственной гражданской службы, должен соответствовать определенным квалификационным требованиям. В этой части комментируемая статья содержит отсылочную норму к ст. 12 данного Закона (см. комментарий к ст. 12).

Нужно отметить, что помимо вышеперечисленных условий замещения должности государственной гражданской службы, комментируемый Закон в ст. 16 содержит перечень обстоятельств, которые являются основанием для отказа в приеме на гражданскую службу (см. комментарий к ст. 16).

2. Комментируемая норма закрепляет предельный возраст нахождения на государственной службе, установленный Законом об основах госслужбы, - 65 лет. Достижение предельного возраста пребывания на государственной гражданской службе является основанием для прекращения служебного контракта с гражданским служащим по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (см. комментарий к ст. 39). Вместе с тем по решению представителя нанимателя и с согласия гражданского служащего при достижении им предельного возраста с ним может быть заключен срочный трудовой договор на замещение должности, не являющейся должностью гражданской службы.
Статья 22. Поступление на гражданскую службу и замещение должности гражданской службы по конкурсу
Комментарий к статье 22
1. Согласно комментируемой норме конкурс на замещение вакантной должности гражданской службы представляет собой оценку профессионального уровня претендентов в соответствии с установленными квалификационными требованиями к должности гражданской службы.

2. В статье 22 закреплено общее правило, согласно которому замещение любых должностей государственной гражданской службы осуществляется на конкурсной основе. Данная норма фактически устанавливает исчерпывающий перечень исключений из этого правила. По смыслу законодательной формулировки ч. 1 комментируемой статьи, этот перечень не может быть расширен даже федеральным законом. При этом Закон выделяет два случая: в первом случае конкурс на замещение должности гражданской службы не может проводиться (ч. 2), во втором - может не проводиться (ч. 3, 4).

2.1. Конкурс не может проводиться, во-первых, при назначении на должности гражданской службы категорий "руководители" и "помощники (советники)", если эти должности замещаются на определенный срок полномочий (см. комментарий к ст. 9).

2.2. Кроме того, конкурс не проводится при замещении должностей категории "руководители", назначение на которые и освобождение от которых осуществляются Президентом РФ или Правительством РФ.

2.3. Конкурс на замещение должностей гражданской службы также не проводится при заключении срочного служебного контракта. По общему правилу срочный служебный контракт заключается на срок от одного года до пяти лет в случаях, когда отношения, связанные с гражданской службой, не могут быть установлены на неопределенный срок. Перечень таких случаев приводится в ч. 4 ст. 25 (см. комментарий к ст. 25). Нужно отметить, что это исключение из общего правила замещения должностей государственной гражданской службы на конкурсной основе представляется недостаточно обоснованным. В частности, непонятна связь конкурсной процедуры замещения должности гражданской службы со сроком служебного контракта. Учитывая, что конкурс на замещение должности гражданской службы призван обеспечить "право граждан Российской Федерации на равный доступ к федеральной государственной службе в соответствии с их способностями и профессиональной подготовкой", данное ограничение представляется совершенно неоправданным.

2.4. Конкурс также не может проводиться при предоставлении гражданскому служащему другой должности в предусмотренных законом случаях. Во-первых, это касается тех гражданских служащих, которые по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением не могут исполнять должностные обязанности по замещаемой должности (см. комментарий к ст. 28). Таким лицам должна быть предоставлена другая должность, соответствующая их квалификации и не противопоказанная им по состоянию здоровья. Очевидно, что замещение такой должности не может быть обусловлено процедурой прохождения конкурса. Кроме того, предоставление гражданскому служащему иной должности в том же или другом государственном органе с учетом уровня его квалификации, профессионального образования, стажа гражданской службы предусмотрено Законом в случае ликвидации или реорганизации государственного органа, а также при сокращении должностей гражданской службы (см. комментарий к ст. 31). Во всех этих случаях замещение соответствующей должности государственной гражданской службы осуществляется не на конкурсной основе.

2.5. Наконец, конкурс не проводится при назначении на должность гражданской службы гражданина, состоящего в кадровом резерве, сформированном на конкурсной основе. По общему правилу кадровый резерв формируется на конкурсной основе, т.е. включение лица в кадровый резерв государственного органа для замещения должности гражданской службы осуществляется в порядке, предусмотренном комментируемой статьей. Понятно, что при таком порядке формирования кадрового резерва нет необходимости в повторном проведении конкурса для замещения должности гражданской службы.

3. Кроме рассмотренных выше норм, императивно устанавливающих исключения из общей процедуры конкурсного отбора на замещение должности гражданской службы, комментируемая статья устанавливает случаи, когда конкурс может не проводиться. Закон называет два таких случая: при назначении на должности, исполнение должностных обязанностей по которым связано с использованием сведений, составляющих государственную тайну, и при назначении на должности, которые относятся к группе младших должностей гражданской службы. Причем, если во втором случае комментируемая норма прямо устанавливает, что решение о замещении соответствующей должности вне конкурса принимается представителем нанимателя, то кто должен принимать такое решение при назначении на должности гражданской службы, исполнение должностных обязанностей по которым связано с использованием сведений, составляющих государственную тайну, пока неясно.

4. Назначение на младшие должности гражданской службы также может осуществляться без проведения конкурса. Решение о проведении конкурса на замещение младшей должности гражданской службы или замещении такой должности без проведения конкурса согласно новому Закону принимает представитель нанимателя. Не совсем понятно, принимается ли такое решение в каждом конкретном случае индивидуально или нормативным актом соответствующего государственного органа должен быть установлен общий порядок замещения младших должностей гражданской службы (по конкурсу или без проведения конкурса). С целью элиминации субъективного подхода к формированию кадрового состава более предпочтительным представляется второй вариант.

5. Часть 5 комментируемой статьи называет обстоятельства, которые могут служить основанием для отказа в допуске к участию в конкурсе:

несоответствие квалификационным требованиям к вакантной должности гражданской службы;

ограничения, установленные Законом о государственной гражданской госслужбе для поступления на гражданскую службу и ее прохождения.

Квалификационные требования устанавливаются по категориям и группам должностей гражданской службы нормативно-правовыми актами различного уровня (см. комментарий к ст. 12). Квалификационные требования к конкретной должности государственной гражданской службы, обусловленные спецификой именно этой должности, должны содержаться в соответствующем должностном регламенте (см. комментарий к ст. 47).

Ограничения, связанные с гражданской службой, установлены ст. 16 Закона (см. комментарий к ст. 16). При наличии обстоятельств, перечисленных в ст. 16, гражданин не может быть принят на гражданскую службу, а гражданский служащий не может находиться на гражданской службе.

6. Часть 6 данной статьи закрепляет право лица при отказе в допуске к прохождению конкурса обжаловать это решение в соответствии с комментируемым Законом. Согласно ч. 15 ст. 70 споры о неправомерном отказе в поступлении на государственную гражданскую службу рассматриваются непосредственно в судах (см. комментарий к ст. 70).

7. Процедура конкурсного отбора в настоящее время регламентируется новым Указом Президента РФ от 1 февраля 2005 г. "О конкурсе на замещение вакантной должности государственной гражданской службы Российской Федерации".

Согласно Положению о конкурсе на замещение вакантной должности государственной гражданской службы Российской Федерации, утвержденному этим Указом, конкурс проводится в два этапа.

На первом этапе государственный орган публикует объявление о приеме документов для участия в конкурсе не менее чем в одном периодическом печатном издании, а также размещает информацию о проведении конкурса на сайте государственного органа в информационно-телекоммуникационной сети общего пользования.

В публикуемом объявлении о приеме документов для участия в конкурсе указываются наименование вакантной должности гражданской службы, требования, предъявляемые к претенденту на замещение этой должности, место и время приема документов, срок, до истечения которого принимаются указанные документы, а также сведения об источнике подробной информации о конкурсе (телефон, факс, электронная почта, электронный адрес сайта государственного органа).

На сайте государственного органа размещается следующая информация о конкурсе: наименование вакантной должности гражданской службы, требования, предъявляемые к претенденту на замещение этой должности, условия прохождения гражданской службы, место и время приема документов, срок, до истечения которого принимаются указанные документы, предполагаемая дата проведения конкурса, место и порядок его проведения, другие информационные материалы.

Гражданин, изъявивший желание участвовать в конкурсе, представляет в государственный орган необходимые документы, перечень которых установлен ст. 26 комментируемого Закона (см. комментарий к ст. 26):

1) заявление с просьбой о поступлении на гражданскую службу и замещении должности гражданской службы;

2) собственноручно заполненную и подписанную анкету установленной формы;

3) паспорт;

4) трудовую книжку, за исключением случаев, когда служебная (трудовая) деятельность осуществляется впервые;

5) страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования, за исключением случаев, когда служебная (трудовая) деятельность осуществляется впервые;

6) свидетельство о постановке физического лица на учет в налоговом органе по месту жительства на территории Российской Федерации;

7) документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;

8) документ об образовании;

9) сведения о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера;

10) кроме того, вышеупомянутым Положением в число документов, которые необходимо представить для участия в конкурсе, включается документ об отсутствии у гражданина заболевания, препятствующего поступлению на гражданскую службу или ее прохождению.

При участии в конкурсе гражданского служащего необходимые документы предоставляются кадровой службой государственного органа. При этом документы, представленные гражданином, подлежат проверке. Проверка же достоверности сведений, представленных гражданским служащим, осуществляется только в случае его участия в конкурсе на замещение вакантной должности гражданской службы, относящейся к высшей группе должностей гражданской службы.

Документы для участия в конкурсе представляются в государственный орган в течение месяца со дня объявления об их приеме.

Решение о дате, времени и месте проведения второго этапа конкурса принимается представителем нанимателя после проверки достоверности сведений, представленных гражданами, изъявившими желание участвовать в конкурсе. Представитель нанимателя не позднее чем за 15 дней до начала второго этапа конкурса сообщает о дате, времени и месте его проведения государственным служащим и гражданам, допущенным к участию в конкурсе.

Для проведения конкурса актом соответствующего государственного органа образуется конкурсная комиссия. Эта комиссия в соответствии с указанным выше Положением действует на постоянной основе. Состав конкурсной комиссии, сроки и порядок ее работы, а также методика проведения конкурса определяются правовым актом государственного органа. В государственном органе допускается образование нескольких конкурсных комиссий для различных категорий и групп должностей гражданской службы.

8. Конкурсная комиссия состоит из председателя, заместителя председателя, секретаря и членов комиссии. В ее состав входят представитель нанимателя и (или) уполномоченные им гражданские служащие. Комментируемый Закон содержит примерный перечень гражданских служащих, которые включаются в состав конкурсной комиссии:

представители кадровой службы;

представители юридической (правовой) службы,

а также гражданские служащие из подразделения, в котором проводится конкурс на замещение вакантной должности гражданской службы.

Кроме того, в состав комиссии входит представитель соответствующего органа по управлению государственной службой.

В обязательном порядке в состав конкурсной комиссии должны входить независимые эксперты. Новеллой комментируемого Закона является норма, закрепляющая минимальное количество независимых экспертов. Число независимых экспертов должно составлять не менее одной четверти от общего числа членов конкурсной комиссии. В качестве независимых экспертов могут выступать представители научных и образовательных учреждений либо других организаций, которые являются специалистами по вопросам, связанным с гражданской службой. Эксперты приглашаются для участия в работе конкурсной комиссии представителем нанимателя. Однако комментируемый Закон прямо запрещает указывать в соответствующем запросе представителя нанимателя к учреждению или организации персональный состав независимых экспертов. Иначе говоря, учреждение или организация, из которой приглашаются эксперты для участия в работе конкурсной комиссии, определяется по решению представителя нанимателя, а персональный состав - руководителем соответствующей организации.

9. Специальные правила формирования конкурсной комиссии установлены действующим законодательством для проведения конкурса на замещение вакантной должности гражданской службы, исполнение должностных обязанностей по которой связано с использованием сведений, составляющих государственную тайну. Комментируемый Закон в данном случае содержит отсылку к законодательству о государственной тайне.

10. Часть 10 комментируемой статьи содержит специальное правило об исключении конфликта интересов, который мог бы повлиять на результаты принимаемых конкурсной комиссией решений. Конфликт интересов - это ситуация, когда возникает возможное или установленное противоречие между личной заинтересованностью гражданского служащего, с одной стороны, и законными интересами граждан, организаций, общества, субъекта Российской Федерации или Российской Федерации - с другой, т.е. когда личная заинтересованность гражданского служащего может повлиять на объективное исполнение им должностных обязанностей. Правила урегулирования конфликта интересов на государственной гражданской службе закрепляются ст. 19 Закона (см. комментарий к ст. 19).

11. При проведении конкурса конкурсная комиссия оценивает кандидатов на основании представленных ими документов об образовании, прохождении гражданской или иной государственной службы, осуществлении другой трудовой деятельности, а также на основе конкурсных процедур с использованием не противоречащих федеральным законам и другим нормативным правовым актам Российской Федерации методов оценки профессиональных и личностных качеств кандидатов, включая индивидуальное собеседование, анкетирование, проведение групповых дискуссий, написание реферата или тестирование по вопросам, связанным с выполнением должностных обязанностей по вакантной должности гражданской службы, на замещение которой претендуют кандидаты.

Решение конкурсной комиссии принимается в отсутствие кандидата. Заседание конкурсной комиссии считается правомочным, если на нем присутствует не менее двух третей ее состава. Решения комиссии принимаются открытым голосованием простым большинством голосов от числа ее членов, присутствующих на заседании. При равенстве голосов членов конкурсной комиссии решающим является мнение ее председателя.

Результаты голосования конкурсной комиссии оформляются решением, которое подписывается председателем, заместителем председателя, секретарем и членами конкурсной комиссии, принявшими участие в ее заседании.

Решение конкурсной комиссии также может быть обжаловано претендентом на замещение должности гражданской службы в порядке, установленном гл. 16 комментируемого Закона для разрешения индивидуальных служебных споров (см. комментарий к ст. 70).
Глава 5. СЛУЖЕБНЫЙ КОНТРАКТ
Статья 23. Понятие и стороны служебного контракта
Комментарий к статье 23
1. Комментируемая статья вместо привычного трудовому законодательству понятия "трудовой договор" вводит новый термин "служебный контракт". Этот термин призван подчеркнуть специфику государственной гражданской службы как особого вида трудовой деятельности. По содержанию же служебный контракт мало чем отличается от трудового договора.

Рассмотрим признаки служебного контракта, определяющие его специфику как особого вида трудового соглашения.

Во-первых, сторонами служебного контракта являются представитель нанимателя и гражданин, поступающий на государственную гражданскую службу. Специфика государственной службы заключается в том, что работодателем (или по терминологии комментируемого Закона - нанимателем) в данном случае выступает государство, т.е. Российская Федерация, или соответствующий субъект Российской Федерации. Поэтому функции нанимателя от их имени реализует руководитель соответствующего государственного органа - представитель нанимателя (см. комментарий к ст. 1). Кроме того, действующим законодательством установлены повышенные по сравнению с обычной трудовой правосубъектностью требования к лицу, поступающему на гражданскую службу: гражданство, достижение 18 лет, владение государственным языком Российской Федерации, специальные квалификационные требования и ограничения (см. комментарий к ст. 21).

Во-вторых, служебный контракт - это соглашение о прохождении гражданской службы и замещении должности гражданской службы, т.е. о выполнении специфической трудовой функции. Государственная гражданская служба Российской Федерации - вид государственной службы, представляющей собой профессиональную служебную деятельность граждан Российской Федерации на должностях государственной гражданской службы по обеспечению исполнения полномочий федеральных государственных органов, государственных органов субъектов Российской Федерации, лиц, замещающих государственные должности Российской Федерации, и лиц, замещающих государственные должности субъектов Российской Федерации (см. комментарий к ст. 3). В связи с таким содержанием государственной гражданской службы должности федеральной государственной гражданской службы учреждаются федеральным законом или указом Президента РФ, а должности государственной гражданской службы субъектов Российской Федерации - законом или иным нормативным правовым актом субъекта Российской Федерации (см. комментарий к ст. 8). Комментируемый Закон содержит общую классификацию должностей государственной гражданской службы (см. комментарий к ст. 9). Таким образом, трудовая функция гражданского служащего определяется кругом должностных обязанностей по определенной в служебном контракте должности гражданской службы.

Служебным контрактом устанавливаются права и обязанности его сторон. По прямому указанию ч. 1 ст. 24 права и обязанности, указанные в ч. 2 и 3 данной статьи, являются существенным условием служебного контракта, т.е. таким условием, при отсутствии которого служебный контракт не может считаться заключенным.

2. В соответствии со служебным контрактом представитель нанимателя обязуется:

предоставить гражданину, поступающему на гражданскую службу, возможность прохождения гражданской службы и замещения определенной должности гражданской службы;

своевременно и в полном объеме выплачивать гражданскому служащему денежное содержание (см. комментарий к ст. 50);

предоставить ему государственные социальные гарантии (см. комментарии к ст. 52, 53).

3. Другая сторона служебного контракта - гражданин, поступающий на гражданскую службу, принимает на себя обязанности:

исполнять должностные обязанности в соответствии с должностным регламентом (см. комментарий к ст. 47);

соблюдать установленный в государственном органе служебный распорядок (см. комментарий к ст. 56).
Статья 24. Содержание и форма служебного контракта
Комментарий к статье 24
1. Содержание служебного контракта - это совокупность его условий. Часть 1 данной статьи устанавливает императивную норму о включении в служебный контракт прав и обязанностей гражданского служащего и представителя нанимателя, которые закрепляются в ст. 23 (см. комментарий к ст. 23).

2. Прежде всего, служебный контракт должен содержать наименования его сторон, т.е. фамилию, имя, отчество гражданина или гражданского служащего и наименование государственного органа (фамилия, имя, отчество представителя нанимателя).

3. Часть 3 комментируемой статьи содержит перечень существенных или необходимых условий служебного контракта.

3.1. Во-первых, к таким условиям законодатель относит наименование замещаемой должности гражданской службы с указанием подразделения государственного органа. Комментируемая статья также требует, чтобы наряду с наименованием государственного органа в служебном контракте было указано конкретное его подразделение, которое является непосредственным местом службы гражданского служащего.

3.2. Во-вторых, к числу существенных условий служебного контракта комментируемый Закон вслед за ТК РФ относит условие о дате начала исполнения должностных обязанностей. Нужно сказать, что трудовое законодательство содержит правила, позволяющие определить дату начала работы при отсутствии указания на это в трудовом договоре. Так, согласно ст. 61 ТК РФ, если в трудовом договоре не оговорен день начала работы, то работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу. Учитывая, что трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, при отсутствии в трудовом договоре условия о дате начала работы работник должен приступить к работе на следующий день после подписания договора. Комментируемый Закон не содержит аналогичных правил. Однако следует помнить, что к регулированию труда гражданского служащего помимо специальных правил, установленных законодательством о гражданской службе, могут применяться и общие правила трудового законодательства (см. комментарий к ст. 73).

3.3. Существенным условием служебного контракта согласно комментируемой норме также являются права, обязанности гражданского служащего и должностной регламент. Отметим, что права и обязанности гражданского служащего в целом являются производным условием. В частности, они предусмотрены ст. 14, 15 и рядом других норм комментируемого Закона.

Представляется, что в отношении гражданского служащего служебный контракт должен содержать те права и обязанности, которые обусловлены выполнением должностных обязанностей по конкретной должности гражданской службы и связаны со спецификой данной должности. Такие права и обязанности гражданского служащего должны быть предусмотрены должностным регламентом. Однако вызывает недоумение положение комментируемой нормы о включении в служебный контракт в качестве его существенного условия должностного регламента (по крайней мере, такой вывод можно сделать на основе буквального толкования формулировки статьи). Между тем из смысла Закона со всей очевидностью следует, что должностной регламент представляет собой самостоятельный документ, устанавливающий права и обязанности гражданского служащего наряду со служебным контрактом, и является приложением к служебному контракту.

3.4. Пункт 4 комментируемой нормы относит к числу существенных условий служебного контракта виды и условия медицинского страхования гражданского служащего, а также иные виды его страхования.

Отношения по обязательному социальному страхованию в Российской Федерации регулируются Федеральным законом "Об основах обязательного социального страхования" от 16 июля 1999 г. N 165-ФЗ (с послед. изм.), а также рядом иных нормативно-правовых актов, посвященных отдельным видам социального страхования. Следует отметить, что комментируемым Законом предусмотрено медицинское страхование гражданского служащего и членов его семьи в соответствии с федеральным законом о медицинском страховании государственных служащих Российской Федерации. Указанные виды и условия медицинского страхования должны быть отражены в служебном контракте. Однако на сегодняшний день такой закон пока не принят.

3.5. Существенным условием служебного контракта являются также права и обязанности представителя нанимателя. Все сказанное выше о включении в контракт условий, регламентирующих права и обязанности гражданского служащего, справедливо и в отношении прав и обязанностей представителя нанимателя, поскольку то или иное право гражданского служащего, как правило, предполагает соответствующую обязанность представителя нанимателя по его обеспечению и наоборот. В известном смысле права и обязанности гражданского служащего и представителя нанимателя "симметричны". Их конкретизация применительно к конкретным должностям государственной гражданской службы осуществляется должностным регламентом. В обязательном порядке подлежат включению в служебный контракт права и обязанности представителя нанимателя, названные в ч. 2 ст. 23 (см. комментарий к ст. 23).

3.6. К числу существенных условий служебного контракта согласно п. 6 комментируемой нормы относятся и условия профессиональной служебной деятельности, а также компенсации и льготы, предусмотренные за профессиональную служебную деятельность в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях. В данном случае Закон воспроизводит соответствующую норму ст. 57 ТК РФ. Условия труда - совокупность факторов трудового процесса и производственной среды, в которой осуществляется деятельность человека. Тем лицам, которые осуществляют свою профессиональную деятельность в тяжелых, вредных или опасных условиях труда, действующим законодательством устанавливаются различного рода льготы и компенсации: надбавки к заработной плате, сокращенное рабочее время, дополнительные отпуска и т.п.

3.7. Условие о режиме служебного времени и времени отдыха необходимо включать в служебный контракт только в том случае, если он для конкретного гражданского служащего отличается от служебного распорядка, установленного в государственном органе. Служебный распорядок государственного органа устанавливается нормативным актом государственного органа, регламентирующим режим службы (работы) и время отдыха. Такой нормативный акт утверждается представителем нанимателя с учетом мнения представительного органа гражданских служащих. Вместе с тем в отношении конкретного гражданского служащего могут быть установлены специальные правила режима труда и отдыха. Например, согласно ст. 45 комментируемого Закона для отдельных категорий гражданских служащих может быть установлен ненормированный рабочий день. Кроме того, в соответствии с правилами трудового законодательства по соглашению между работником и работодателем может быть установлен неполный рабочий день.

3.8. К существенным условиям, безусловно, относится оплата труда гражданского служащего. Оплата труда гражданского служащего производится в виде денежного содержания и стимулирования профессиональной служебной деятельности по замещаемой должности гражданской службы. Комментируемым Законом впервые предусматривается возможность установления по отдельным должностям гражданской службы особых условий оплаты труда гражданских служащих, отличных от общих условий. В частности, становится возможным дифференцировать оплату труда гражданского служащего в зависимости от показателей эффективности и результативности его служебной деятельности, ориентированных на конечный результат и зафиксированных в срочном служебном контракте.

3.9. О видах и условиях социального страхования, связанных с профессиональной служебной деятельностью, как одном из существенных условий служебного контракта см. (где? - от ред.).

4. Помимо рассмотренных существенных или необходимых условий в служебный контракт по соглашению сторон могут включаться и иные условия (дополнительные или факультативные). Часть 4 комментируемой статьи содержит примерный перечень таких условий.

4.1. В служебном контракте может быть предусмотрено испытание при поступлении на гражданскую службу. В соответствии со ст. 27 комментируемого Закона испытание при замещении должности гражданской службы устанавливается по соглашению сторон и обязательно должно оговариваться в служебном контракте и акте о назначении на должность. При отсутствии в акте о назначении на должность и служебном контракте условия об испытании гражданский служащий считается принятым без испытания. В то же время Закон называет ряд категорий граждан, которым испытание не устанавливается (см. комментарий к ст. 27).

4.2. В содержание служебного контракта может включаться условие о неразглашении сведений, составляющих государственную и иную охраняемую федеральным законом тайну, а также служебной информации, если должностным регламентом предусмотрено использование таких сведений. Согласно ст. 2 Закона РФ от 21 июля 1993 г. N 5485-1 "О государственной тайне" (с послед. изм.), государственная тайна - это защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации. Перечень сведений, составляющих государственную тайну, был утвержден Президентом РФ (Указ Президента РФ от 30 ноября 1995 г. N 1203 "Об утверждении Перечня сведений, отнесенных к государственной тайне" (с послед. изм.)).

К "иной, охраняемой федеральным законом тайне" относятся прежде всего служебная и коммерческая тайна. Понятие и критерии служебной и коммерческой тайны содержатся в ст. 139 ГК РФ. Согласно этой норме информация составляет служебную или коммерческую тайну при наличии следующих условий:

когда она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам;

если к ней нет свободного доступа на законном основании;

обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

Не так давно принятый Федеральный закон "О коммерческой тайне" в этой связи обязывает работодателя ознакомить работника, доступ которого к информации, составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им своих трудовых обязанностей, под расписку, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, а также с установленным режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение. Указанные нормы трудового законодательства в полной мере распространяются и на гражданских служащих.

4.3. В контракт также может быть включено условие, предусматривающее обязанность лица проходить гражданскую службу после окончания обучения в образовательном учреждении профессионального образования не менее установленного договором на обучение срока, если обучение осуществлялось за счет средств соответствующего бюджета. Между тем такая формулировка этой нормы представляется не вполне корректной, поскольку согласно Конституции РФ и законодательству об образовании гражданину гарантируется возможность получения на конкурсной основе высшего профессионального образования за счет бюджетных средств в государственных или муниципальных учреждениях образования. Это право не обусловлено обязанностью отработать определенное время по специальности (как это было при существовавшей ранее системе "распределения"). Таким образом, по всей видимости, данная обязанность может возлагаться на гражданина только при обучении по направлению соответствующего государственного органа и при наличии соответствующего договора об обучении. По смыслу комментируемой нормы, обязанность лица проходить гражданскую службу после окончания обучения должна быть предусмотрена договором на обучение.

4.4. Новеллой комментируемого Закона является установление наряду с общим порядком оплаты труда гражданских служащих особых условий оплаты по отдельным должностям. Этот особый порядок предполагает зависимость оплаты труда гражданских служащих от эффективности и результативности их служебной деятельности (см. комментарий к ст. 50).

4.5. Как было указано выше, перечень дополнительных условий, которые могут включаться в служебный контракт по соглашению сторон, не является исчерпывающим. Так, в служебный контракт могут включаться любые другие условия, не ухудшающие положения гражданского служащего по сравнению с положением, установленным законами и иными нормативными правовыми актами (например, условие о предоставлении жилого помещения, земельного участка, служебного транспорта и т.п.).

5. Комментируемый Закон запрещает одностороннее изменение условий служебного контракта. Это правило относится к любым условиям: как существенные, так и дополнительные условия служебного контракта могут быть изменены только по соглашению сторон в письменной форме.

6. Часть 6 комментируемой статьи закрепляет обязанность сторон (в большей степени это относится к представителю нанимателя) при заключении срочного служебного контракта обосновать необходимость его заключения на определенный срок. Дело в том, что согласно требованиям действующего законодательства, по общему правилу с гражданским служащим должен заключаться служебный контракт на неопределенный срок (как более благоприятный для гражданского служащего) и только в установленных законом случаях, если нельзя установить служебные отношения на неопределенный срок, может быть заключен срочный служебный контракт. Таким образом, указанная норма призвана гарантировать права и законные интересы гражданского служащего.

7. В служебном контракте должна быть предусмотрена ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение взятых на себя обязанностей.

В отношении гражданского служащего такая ответственность, прежде всего, установлена гл. 12 комментируемого Закона ("Поощрения и награждения. Служебная дисциплина на гражданской службе"). Перечень дисциплинарных взысканий, установленный данной главой, исчерпывающий и не может быть расширен, в том числе и служебным контрактом.

8. Примерная форма служебного контракта утверждена Указом Президента РФ от 16 февраля 2005 г. "О Примерной форме служебного контракта о прохождении государственной гражданской службы Российской Федерации и замещении должности государственной гражданской службы Российской Федерации". Согласно этому Указу руководителям государственных органов предписывается руководствоваться этой формой при заключении служебных контрактов после 31 января 2005 г., а также обеспечить в трехмесячный срок переоформление трудовых договоров, заключенных ранее.
Статья 25. Срок действия служебного контракта
Комментарий к статье 25
1. Действовавший до принятия комментируемого Закона Закон об основах госслужбы также предусматривал возможность заключения как срочного трудового договора, так и трудового договора без указания срока его действия, однако не устанавливал условий, при которых мог заключаться срочный трудовой договор. В связи с принятием ТК РФ, который закрепил правила заключения срочного трудового договора, аналогичные нормы нашли свое отражение и в данном Законе.

2. Максимальный срок действия срочного служебного контракта не должен превышать пяти лет (что соответствует правилам, установленным Трудовым кодексом РФ). В то же время в отличие от трудового законодательства комментируемый Закон устанавливает не только максимальный, но и минимальный срок служебного контракта - один год.

3. Вслед за трудовым законодательством комментируемая статья закрепляет общее правило, согласно которому замещение должностей государственной гражданской службы осуществляется на условиях служебного контракта, заключаемого на неопределенный срок. Срочный служебный контракт может заключаться только в тех случаях, когда отношения, связанные с гражданской службой, не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом категории замещаемой должности гражданской службы или условий прохождения гражданской службы.

4. Срочный служебный контракт заключается в случаях, предусмотренных федеральным законом. В частности, такие случаи перечислены в ч. 4 комментируемой статьи. Отметим, что в отличие от общих правил трудового законодательства, которые предусматривают возможность заключения срочного трудового договора по соглашению сторон в установленных ст. 59 ТК РФ случаях (диспозитивная норма), комментируемые нормы носят императивный характер. Другими словами, в перечисленных ниже случаях (за исключением п. 6) заключение срочного служебного контракта не обусловлено соглашением сторон, а вытекает из прямого указания Закона.

4.1. Срочный служебный контракт может заключаться для замещения отдельных должностей гражданской службы категории "руководители", а также должностей гражданской службы категории "помощники (советники)" (см. комментарий к ст. 9).

4.2. Пункт 2 комментируемой нормы содержит традиционное для трудового законодательства правило о заключении срочного служебного контракта для замещения должности гражданской службы на период временного отсутствия гражданского служащего, за которым она закреплена и в соответствии с действующим законодательством сохраняется.

Так, например, согласно ст. 53 комментируемого Закона в число дополнительных государственных гарантий, установленных в отношении гражданского служащего, входит право на профессиональную переподготовку, повышение квалификации и стажировку. На этот период за гражданским служащим сохраняется замещаемая им должность гражданской службы и денежное содержание (см. комментарий к ст. 53).

Срок действия такого служебного контракта определяется не конкретной датой, а периодом временного отсутствия гражданского служащего, за которым закреплена соответствующая должность. Так, согласно ст. 35 комментируемого Закона, срочный служебный контракт, заключенный на период замещения отсутствующего гражданского служащего, за которым сохраняется должность гражданской службы, расторгается с выходом его на службу. Например, женщина в период нахождения в отпуске по уходу за ребенком вправе в любой момент прервать его и выйти на службу. В этом случае срочный служебный контракт, заключенный для ее замены, прекращается.

4.3. Срочный служебный контракт может заключаться с гражданином, заключившим договор на обучение с обязательством прохождения гражданской службы после окончания такого обучения (см. комментарий к ст. 24). В данном случае договором на обучение может быть предусмотрена обязанность проходить гражданскую службу в течение определенного срока после окончания обучения. Служебный контракт с таким гражданином заключается на срок, не менее чем указанный в договоре на обучение. Следует, однако, учитывать, что законом установлен максимальный срок служебного контракта - пять лет. По всей видимости, период времени, в течение которого гражданин обязуется проходить государственную гражданскую службу по окончании обучения, предусмотренный договором, не может превышать пяти лет.

4.4. Еще одним случаем заключения срочного служебного контракта является замещение должности гражданской службы в дипломатических представительствах и консульских учреждениях Российской Федерации, а также иных представительствах Российской Федерации и представительствах государственных органов, находящихся за пределами территории Российской Федерации. По окончании выполнения служебных обязанностей за границей такому гражданскому служащему должна быть предоставлена прежняя или равноценная должность, а при ее отсутствии с его согласия - другая должность.

4.5. Срочный служебный контракт заключается для замещения должности гражданской службы в государственном органе, образованном на определенный срок или для выполнения определенных задач и функций.

Так, например, ст. 22 Федерального конституционного закона от 30 мая 2001 г. N 3-ФКЗ "О чрезвычайном положении" (с послед. изм.) предусматривает возможность создания органов особого управления территорией, на которой вводится чрезвычайное положение. Эти органы создаются лишь на период чрезвычайного положения. С руководителями и иными должностными лицами таких органов должен заключаться срочный служебный контракт.

4.6. Основанием для заключения срочного служебного контракта может быть соглашение сторон в случае замещения временной должности гражданской службы или должности гражданской службы на период временного отсутствия гражданского служащего.

Временные должности могут вводиться, например, в случае выполнения государственным органом каких-либо функций, которые носят временный характер. Срочный контракт для замещения таких должностей заключается только с согласия гражданского служащего.

Необходимо отметить, что срочный служебный контракт в этих случаях может быть заключен только по соглашению сторон.

4.7. Наконец, по прямому указанию комментируемого Закона должности гражданской службы, по которым вводится особый порядок оплаты труда (в зависимости от показателей результативности профессиональной служебной деятельности), замещаются только на условиях срочного служебного контракта (см. комментарий к ст. 50).

5. Кроме того, срочный служебный контракт заключается с гражданским служащим, достигшим возраста 60 лет. Более того, если ранее с гражданским служащим был заключен служебный контракт на неопределенный срок, то по достижении им 60 лет он должен быть перезаключен на срочный служебный контракт на срок от одного года до пяти лет.

6. Часть 6 комментируемой статьи закрепляет предельный возраст замещения должности государственной гражданской службы - 65 лет (см. комментарий к ст. 21).

7. Необходимо, однако, заметить, что предельный возраст, установленный ч. 6 данной статьи, относится только к служебному контракту на замещение должности государственной гражданской службы. В этой связи комментируемая статья в ч. 7 допускает заключение с гражданином, достигшим возраста 60 лет или предельного возраста пребывания на гражданской службе, срочного трудового договора на замещение должности, не являющейся должностью гражданской службы.
Статья 26. Заключение служебного контракта
Комментарий к статье 26
1. По общему правилу замещение должностей государственной гражданской службы осуществляется на конкурсной основе. Исчерпывающий перечень исключений из этого правила предусмотрен данным Законом (см. комментарий к ст. 22). Решение конкурсной комиссии является основанием для назначения гражданина на соответствующую государственную должность (либо для отказа в таком назначении). Решение по результатам конкурса оформляется приказом (распоряжением или иным актом) государственного органа или его руководителя. На основании такого акта осуществляется заключение служебного контракта.

2. Часть 2 комментируемой статьи закрепляет перечень документов, которые должен представить гражданин, поступающий на гражданскую службу при заключении служебного контракта.

2.1. Прежде всего, для поступления на гражданскую службу необходимо представить заявление с просьбой о приеме на гражданскую службу и замещении должности гражданской службы. Такое заявление оформляется в произвольной форме и подается на имя руководителя соответствующего государственного органа (представителя нанимателя).

2.2. Кроме заявления для заключения служебного контракта необходимо представить собственноручно заполненную и подписанную анкету установленной формы. Ранее гражданин, поступающий на государственную службу, заполнял личный листок по учету кадров. Поскольку форма вышеупомянутой анкеты еще не утверждена, не вполне понятно, чем она будет отличаться от личного листка по учету кадров. Можно лишь предполагать, что перечень сведений, сообщаемых о себе гражданином, поступающим на гражданскую службу, в указанной анкете будет расширен. Однако при этом должны соблюдаться ограничения, установленные ст. 42 комментируемого Закона в отношении обработки, хранения и передачи персональных данных гражданского служащего.

2.3. Личность гражданина, поступающего на государственную службу, должна подтверждаться паспортом. Действующее законодательство предусматривает и иные документы, которыми может подтверждаться личность. В этой связи необходимо отметить, что по прямому указанию комментируемого Закона при поступлении на гражданскую службу гражданин должен представить в числе необходимых документов именно паспорт, а не любой документ, удостоверяющий личность.

2.4. Кроме перечисленных документов, гражданин при заключении служебного контракта должен представить трудовую книжку. Если же он поступает на службу (работу) впервые, то трудовая книжка заводится работодателем. Правила ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей утверждены Постановлением Правительства РФ от 16 апреля 2003 г. N 225 (с изменениями от 6 февраля 2004 г.).

2.5. Обязательным для поступления на гражданскую службу документом является страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования. Согласно ст. 15 Федерального закона от 1 апреля 1996 г. N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" (с послед. изм.) страхователь (которым является работодатель, а в данном случае - представитель нанимателя) имеет право потребовать от застрахованных лиц при приеме их на работу предъявить страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования. Если же служебная (трудовая) деятельность осуществляется впервые, страховое свидетельство государственного пенсионного страхования выдается застрахованному лицу территориальными органами Пенсионного фонда Российской Федерации через страхователя (ст. 7 указанного выше Закона).

2.6. Свидетельство о постановке физического лица на учет в налоговом органе по месту жительства на территории Российской Федерации. Каждому налогоплательщику присваивается единый идентификационный номер налогоплательщика (ИНН). Приказом Министерства РФ по налогам и сборам от 3 марта 2004 г. N БГ-3-09/178 "Об утверждении Порядка и условий присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика и форм документов, используемых при постановке на учет, снятии с учета юридических и физических лиц" утвержден Порядок присвоения физическим и юридическим лицам ИНН. При этом налоговый орган, осуществивший постановку на учет, выдает налогоплательщику свидетельство о постановке на учет в налоговом органе. Форма такого свидетельства утверждена указанным выше Приказом.

2.7. Военнообязанные лица и лица, подлежащие призыву на военную службу, при поступлении на государственную гражданскую службу должны также представить документы воинского учета. Согласно п. 27 Положения о воинском учете, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 25 декабря 1998 г. N 1541 (с послед. изм.), гражданам, пребывающим в запасе, выдается военный билет (временное удостоверение, выданное взамен военного билета), а гражданам, подлежащим призыву на военную службу, - удостоверение гражданина, подлежащего призыву на военную службу.

2.8. Кроме того, для заключения служебного контракта о замещении должности гражданской службы необходим документ об образовании. Такой документ выдается образовательным учреждением, имеющим государственную аккредитацию, в соответствии со ст. 27 Закона РФ от 10 июля 1992 г. N 3266-1 "Об образовании" (с послед. изм.). В данном случае следует учитывать квалификационные требования к уровню профессионального образования гражданина, претендующего на замещение той или иной должности.

2.9. Наконец, лицо, поступающее на государственную службу, обязано представить сведения о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера. Согласно ст. 20 комментируемого Закона гражданин при поступлении на гражданскую службу и затем ежегодно обязан представлять представителю нанимателя указанные сведения. Положение о представлении сведений о полученных гражданским служащим доходах и принадлежащем ему на праве собственности имуществе, являющихся объектами налогообложения, об обязательствах имущественного характера гражданского служащего утверждается соответственно указом Президента РФ и нормативным правовым актом субъекта Российской Федерации с учетом требований настоящей статьи.

3. Данный перечень не является исчерпывающим. В отдельных случаях с учетом условий прохождения гражданской службы, установленных комментируемым Законом, другими федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ, при заключении служебного контракта может предусматриваться необходимость предъявления иных документов. Вместе с тем нельзя требовать от лица, поступающего на гражданскую службу, представления документов помимо предусмотренных нормативно-правовыми актами. Например, нельзя требовать представления характеристики с прежнего места работы или службы, если это не предусмотрено указанными актами. Представленные гражданским служащим документы и сведения подлежат проверке. Такую проверку осуществляет соответствующее подразделение государственного органа по работе с кадрами (кадровая служба). Документы, представленные гражданским служащим, включаются в его личное дело.

4. Условия служебного контракта, согласованные его сторонами, не могут ухудшать условия прохождения гражданской службы и ущемлять права гражданского служащего, установленные нормативными правовыми актами (см. комментарий к ст. 25).

5. По общему правилу служебный контракт вступает в силу с момента подписания его сторонами, если иной срок не установлен федеральным законом или иным нормативным актом, но обязательно федерального значения. Кроме того, срок вступления в силу служебного контракта может быть установлен в нем самом (это наиболее распространенная ситуация). С этого момента у сторон служебного контракта возникают соответствующие права и обязанности.

6. Согласно ст. 14 комментируемого Закона гражданский служащий имеет право на ознакомление с должностным регламентом и иными документами, определяющими его права и обязанности по замещаемой должности гражданской службы, критериями оценки эффективности исполнения должностных обязанностей, показателями результативности профессиональной служебной деятельности и условиями должностного роста (см. комментарий к ст. 14). В этой связи ч. 6 данной статьи закрепляет соответствующую обязанность представителя нанимателя - ознакомить гражданского служащего при заключении служебного контракта со служебным распорядком государственного органа, с иными нормативными актами, имеющими отношение к исполнению им должностных обязанностей.

7. Гражданскому служащему, назначенному на должность государственной гражданской службы, выдается служебное удостоверение установленной формы. На сегодняшний день форма такого удостоверения определяется нормативными актами соответствующих органов государственной власти.
Статья 27. Испытание при поступлении на гражданскую службу
Комментарий к статье 27
1. Условие об испытании гражданского служащего может включаться в служебный контракт по соглашению сторон (диспозитивная норма). При отсутствии в акте о назначении на должность и служебном контракте условия об испытании следует исходить из того, что гражданский служащий принят без испытания. Комментируемый Закон существенно увеличил срок испытания. Теперь продолжительность испытания гражданского служащего может устанавливаться по соглашению сторон от трех месяцев до одного года.

2. Закон содержит перечень случаев, когда испытание не может быть установлено.

2.1. Во-первых, испытание не устанавливается для беременных женщин - гражданских служащих. Эта норма дублирует соответствующее положение трудового законодательства и вводится с целью особой социальной защиты женщин в связи с материнством.

2.2. Во-вторых, Закон запрещает устанавливать испытание гражданам, впервые поступающим на гражданскую службу в соответствии с договором на обучение в образовательных учреждениях профессионального образования с обязательством последующего прохождения гражданской службы.

2.3. Кроме того, испытание не устанавливается при замещении должностей гражданской службы категорий "руководители" и "помощники (советники)". Отметим, что Закон запрещает устанавливать испытание не в отношении всех гражданских служащих, замещающих указанные должности, а только в том случае, если эти должности замещаются на определенный срок полномочий, т.е. на основе срочного служебного контракта (см. комментарий к ст. 25).

2.4. Наконец, по прямому указанию комментируемого Закона испытание не устанавливается для государственных служащих, назначенных на должности гражданской службы в порядке перевода в связи с реорганизацией или ликвидацией государственного органа либо сокращением должностей гражданской службы.

2.5. По указанию Закона, этот перечень не является исчерпывающим и может быть расширен федеральным законом (но не законом субъекта Российской Федерации и не подзаконным актом).

4. По общему правилу срок испытания устанавливается по соглашению сторон от трех месяцев до одного года. В отдельных случаях действующим законодательством может предусматриваться иная продолжительность испытательного срока. Например, согласно ч. 4 комментируемой статьи для замещения должностей гражданской службы в порядке перевода из другого государственного органа может устанавливаться срок испытания продолжительностью от трех до шести месяцев.

В течение испытательного срока на испытуемого распространяются все правила, установленные действующим законодательством в отношении регулирования труда гражданских служащих. В частности, недопустимо каким-либо образом ограничивать права гражданского служащего на период испытания (например, устанавливать пониженную оплату труда и т.п.).

5. По окончании установленного срока испытания может проводиться квалификационный экзамен. Квалификационный экзамен проводится при решении вопроса о присвоении классного чина гражданской службы гражданскому служащему по замещаемой должности. По окончании испытательного срока такой экзамен проводится, если гражданский служащий не имеет классного чина, соответствующего замещаемой должности (см. комментарий к ст. 49). Положение о проведении экзамена и форма экзаменационного листа утверждены Указом Президента РФ от 1 февраля 2005 г. "О порядке сдачи квалификационного экзамена государственными гражданскими служащими Российской Федерации и оценки их знаний, навыков и умений (профессионального уровня)".

6. В срок испытания не засчитываются периоды временной нетрудоспособности гражданского служащего и другие периоды, когда он фактически не исполнял должностные обязанности. Например, не включаются в испытательный срок периоды времени, когда гражданский служащий привлекался к исполнению государственных или общественных обязанностей, которые не связаны с его должностными обязанностями (явка в органы дознания, предварительного следствия, к прокурору или в суд в качестве свидетеля, потерпевшего и т.п.).

7. При неудовлетворительном исходе испытания представитель нанимателя может либо предоставить гражданскому служащему ранее замещаемую должность, либо расторгнуть служебный контракт с гражданским служащим.

Ранее замещаемая должность может быть предоставлена в том случае, если испытание устанавливалось для гражданского служащего при переводе на должность иной группы или иной специализации. С гражданином, впервые поступающим на гражданскую службу, при неудовлетворительном исходе испытания служебный контракт расторгается. Заметим, что Закон устанавливает право, но не обязанность представителя нанимателя предоставить гражданскому служащему ранее замещаемую должность. По смыслу комментируемой нормы, представитель нанимателя и в этом случае может принять решение о расторжении служебного контракта.

При этом гражданский служащий должен быть предупрежден о расторжении с ним служебного контракта по результатам испытания в письменной форме и не позднее чем за три дня.

8. В таком предупреждении должны быть указаны причины, послужившие основанием для признания этого гражданского служащего не выдержавшим испытание. Решение представителя нанимателя о неудовлетворительном результате испытания может быть обжаловано в суд.

9. Расторгнуть служебный контракт в связи с неудовлетворительным результатом испытания представитель нанимателя может только в течение испытательного срока. Если по истечении срока испытания гражданский служащий продолжает выполнять служебные обязанности по замещаемой должности, то он считается выдержавшим испытание. В срок испытания гражданского служащего должен засчитываться и упомянутый выше трехдневный срок предупреждения о неудовлетворительном результате испытания.

10. В то же время Закон позволяет в течение испытательного срока и гражданскому служащему расторгнуть служебный контракт по собственной инициативе в упрощенном порядке. В частности, он обязан предупредить представителя нанимателя о расторжении служебного контракта не за две недели, а за три дня.
Статья 28. Перевод на иную должность гражданской службы или перемещение
Комментарий к статье 28
1. Комментируемая норма не дает определения понятия "перевод" гражданского служащего, однако из ее смысла вытекает, что законодатель признает переводом лишь изменение трудовой функции, т.е. изменение должностных обязанностей, установленных служебным контрактом и должностным регламентом. Иначе говоря, данная норма не рассматривает в качестве перевода изменение иных существенных условий служебного контракта (например, режима служебного времени, условий оплаты труда и т.п.), если при этом не изменяются замещаемая должность и должностные обязанности.

Согласно правилам, установленным как трудовым законодательством, так и Законом о государственной гражданской службе, перевод осуществляется только с согласия работника (исключения могут быть установлены законодательством). Причем такое согласие обязательно должно быть выражено в письменной форме.

2. В части 2 комментируемой статьи законодатель закрепляет правила перевода гражданского служащего, который по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением не может исполнять должностные обязанности по замещаемой должности. Так, на основании соответствующего медицинского заключения представитель нанимателя обязан перевести гражданского служащего на другую должность. Такое заключение выдается медико-социальной экспертной комиссией (МСЭК).

Закон не устанавливает специальных гарантий гражданскому служащему в случае перевода по состоянию здоровья. Представляется, что в данном случае подлежат применению общие для всех работников правила трудового законодательства. Так, согласно ст. 182 ТК РФ, в том случае, когда работник (гражданский служащий) переводится на нижеоплачиваемую работу, за ним сохраняется его прежний средний заработок в течение одного месяца со дня перевода, а при переводе в связи с трудовым увечьем, профессиональным заболеванием или иным повреждением здоровья, связанным с работой (выполнением служебных обязанностей), - до установления стойкой утраты профессиональной трудоспособности либо до выздоровления.

3. Если гражданский служащий не согласен с переводом, а также при невозможности предоставить ему другую должность, не противопоказанную по состоянию здоровья, служебный контракт с ним прекращается по соответствующему основанию. При этом в случае невозможности перевода гражданского служащего на иную, не противопоказанную ему по состоянию здоровья должность в связи с отсутствием такой должности в государственном органе, служебный контракт с ним расторгается в соответствии со ссылкой на подп. "а" п. 1 ст. 37. Если же гражданский служащий отказывается от подобного перевода, то служебный контракт должен быть расторгнут по п. 8 ст. 33. Расторжение служебного контракта в связи с отказом от перевода на другую должность и увольнение гражданского служащего в связи с невозможностью перевести его на другую должность предполагают различный объем государственных гарантий, которые предоставляются гражданскому служащему трудовым законодательством. Так, в соответствии со ст. 178 ТК РФ при расторжении трудового договора в связи с несоответствием работника (в данном случае - гражданского служащего) занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья, препятствующего продолжению данной работы, выплачивается выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка. По смыслу этой нормы, выходное пособие выплачивается лишь в том случае, если работника (гражданского служащего) нельзя перевести на иную аналогичную должность. Если же гражданский служащий отказывается от такого перевода, выходное пособие выплачиваться не должно.

4. Перевод следует отличать от перемещения, которое не требует согласия гражданского служащего. Так, согласно ч. 4 данной статьи не является переводом на иную должность и не требует согласия гражданского служащего перемещение его на иную должность гражданской службы без изменения должностных обязанностей, установленных служебным контрактом и должностным регламентом. Другими словами, и в этом случае законодатель исходит из понимания перевода как изменения только трудовой функции.
Статья 29. Изменение существенных условий служебного контракта
Комментарий к статье 29
1. Как было указано выше, в ст. 24 Закона прямо запрещается одностороннее изменение условий служебного контракта. Условия служебного контракта могут быть изменены только по соглашению сторон и только в письменной форме. Комментируемая статья устанавливает исключение из этого общего правила.

Согласно ч. 1 данной статьи изменение существенных условий служебного контракта в одностороннем порядке по инициативе представителя нанимателя возможно при одновременном наличии двух условий.

Во-первых, одностороннее изменение служебного контракта со стороны представителя нанимателя допускается только при изменении существенных условий профессиональной служебной деятельности.

Во-вторых, изменение существенных условий служебного контракта в данном случае не должно охватывать собой должностные обязанности гражданского служащего.

Законодатель не указал, какие конкретно изменения существенных условий профессиональной служебной деятельности могут являться основанием для изменения существенных условий служебного контракта. Соответствующая норма ст. 73 ТК РФ, устанавливающая аналогичное правило, относит к ним изменения организационных или технологических условий труда. Представляется, что и в отношении гражданского служащего изменение организационных условий служебной деятельности может повлечь за собой изменение существенных условий служебного контракта. Например, в связи с упразднением или образованием новых подразделений в структуре государственного органа может изменяться такое существенное условие служебного контракта, как место службы.

2. Закон устанавливает специальный порядок изменения существенных условий служебного контракта по инициативе представителя нанимателя. В частности, представитель нанимателя обязан уведомить гражданского служащего об изменении существенных условий служебного контракта не позднее, чем за два месяца до их введения. Такое уведомление обязательно должно осуществляться в письменной форме.

3. В том случае, когда гражданский служащий отказывается от продолжения служебной деятельности на изменившихся условиях, представитель нанимателя может расторгнуть с ним служебный контракт. Такой отказ также должен быть выражен в письменной форме.

4. Следует отметить, что комментируемая норма допускает перевод гражданского служащего на другую должность в случае отказа от продолжения исполнения служебных обязанностей в связи с изменением условий служебного контракта. Такой вывод следует из содержания ч. 4 данной статьи. Однако Закон закрепляет право, но не обязанность представителя нанимателя в данном случае предложить гражданскому служащему иную должность гражданской службы. Другими словами, решение этого вопроса выносится на усмотрение руководителя соответствующего государственного органа.

Расторжение служебного контракта в указанном выше случае производится в соответствии с п. 7 ч. 1 ст. 33, т.е. вследствие отказа гражданского служащего от предложенной для замещения иной должности гражданской службы в связи с изменением существенных условий служебного контракта. Действующее законодательство не предусматривает выплаты выходного пособия при расторжении служебного контракта по данному основанию.
Статья 30. Временное замещение иной должности гражданской службы
Комментарий к статье 30
1. Данная статья закрепляет основания и порядок временных переводов по инициативе представителя нанимателя. Она фактически воспроизводит соответствующую норму ТК РФ, предусматривая возможность таких переводов в случае "служебной необходимости". По своему содержанию понятие "служебная необходимость" идентично традиционному для трудового законодательства понятию "производственная необходимость".

Служебная необходимость охватывает так называемые форс-мажорные обстоятельства, которые носят чрезвычайный характер. Так, гражданский служащий может быть переведен, в том числе и без его согласия, на другую должность сроком до одного месяца, если это необходимо для предотвращения катастрофы, производственной аварии или устранения последствий катастрофы, производственной аварии или стихийного бедствия либо для предотвращения несчастных случаев.

Временный перевод допускается во избежание временной приостановки профессиональной служебной деятельности по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера, а также уничтожения или порчи имущества.

Наконец, такие переводы возможны для замещения временно отсутствующего гражданского служащего.

Комментируемый Закон запрещает переводить гражданского служащего на иную должность гражданской службы, противопоказанную ему по состоянию здоровья.

При переводе на нижеоплачиваемую должность оплата труда гражданского служащего должна осуществляться по ранее замещаемой должности. Если же должность, на которую переводится гражданский служащий, предполагает более высокий размер оплаты труда, то оплата труда такого гражданского служащего должна производиться по временно замещаемой должности. Некоторые сложности в практике применения этой нормы могут возникнуть в случае временного перевода гражданского служащего на должности гражданской службы, по которым установлен особый порядок оплаты труда, в зависимости от показателей эффективности и результативности профессиональной служебной деятельности. Как нам представляется, в этом случае оплата труда гражданского служащего должна производиться в соответствии с указанными показателями, но во всех случаях не ниже оплаты труда по ранее замещаемой должности.

2. Продолжительность временного перевода на иную должность гражданской службы не может превышать одного месяца. В отношении перевода для замещения временно отсутствующего гражданского служащего Закон (как и ТК РФ) допускает такой перевод на срок не свыше одного месяца в течение календарного года.

3. Новеллой комментируемого Закона является предусмотренный ч. 3 данной статьи перевод гражданского служащего на не обусловленную служебным контрактом должность гражданской службы, ранее замещаемую временно отсутствующим гражданским служащим. Временно отсутствующим считается гражданский служащий, за которым сохраняется замещаемая им должность гражданской службы на период такого отсутствия. Так, согласно общим правилам трудового законодательства замещаемая должность должна сохраняться за беременной женщиной на период отпуска по беременности и родам, а также за лицами, осуществляющими уход за малолетним ребенком на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им трех лет и т.п. Помимо этих общих случаев временного отсутствия работника комментируемый Закон предусматривает специальные правила, согласно которым служебный контракт с гражданским служащим может быть приостановлен, в том числе в случаях его временного отсутствия (см. комментарий к ст. 39).

По соглашению сторон на такую должность может быть назначен другой гражданский служащий, с которым заключается срочный служебный контракт (см. комментарий к ст. 25).

Срочный служебный контракт с переведенным гражданским служащим прекращается с выходом на службу временно отсутствующего гражданского служащего.
Статья 31. Отношения, связанные с гражданской службой, при реорганизации или ликвидации государственного органа либо сокращении должностей гражданской службы
Комментарий к статье 31
1. Комментируемая статья фактически устанавливает правила расторжения служебного контракта с гражданским служащим в связи с ликвидацией органа государственной власти или сокращением должности государственной гражданской службы. Вместе с тем указанные обстоятельства не всегда влекут прекращение служебных отношений с соответствующим гражданским служащим. Так, согласно данной статье эти отношения могут быть продолжены в случае предоставления гражданскому служащему иной должности в том же или другом государственном органе, а также при направлении его на переподготовку или повышение квалификации. В этой связи законодатель не включил соответствующие нормы в гл. 6 Закона, которая закрепляет основания расторжения служебного контракта. Хотелось бы, однако, отметить, что даже в тех случаях, когда служебные отношения с гражданским служащим продолжаются и после ликвидации государственного органа либо сокращения замещаемой им должности, служебный контракт с ним должен быть расторгнут. Замещение иной должности государственной гражданской службы таким гражданским служащим осуществляется на основе нового служебного контракта.

2. Процедура реорганизации государственного органа может включать в себя слияние с другим государственным органом; разделение на два или несколько самостоятельных органов; выделение из одного государственного органа отдельных структур либо преобразование государственного органа, т.е. изменение его правового статуса, функций и т.п. Сама по себе реорганизация государственного органа не влечет расторжение служебного контракта с гражданскими служащими. При реорганизации государственного органа или изменении его структуры служебные отношения с гражданскими служащими, замещающими должности гражданской службы в этом государственном органе, могут быть прекращены только в случае сокращения должностей гражданской службы. При этом должны соблюдаться рассмотренные выше правила расторжения служебного контракта в связи с сокращением замещаемой должности.

3. В отличие от реорганизации ликвидация органа государственной власти предполагает прекращение его полномочий без перехода принадлежащих ему прав и обязанностей в порядке правопреемства. В данном случае служебный контракт с гражданским служащим расторгается. Однако ему может быть предложена иная должность государственной гражданской службы в другом органе государственной власти либо возможность переподготовки или повышения квалификации.

Необходимо, однако, отметить, что комментируемый Закон прямо не закрепляет обязанность представителя нанимателя предоставить гражданскому служащему, замещавшему сокращаемую должность, иную должность гражданской службы. Исходя из буквального понимания данной нормы, представитель нанимателя может (но не обязан) предоставить гражданскому служащему с учетом уровня его квалификации, профессионального образования и стажа гражданской службы или работы (службы) по специальности возможность замещения иной должности гражданской службы.

Помимо иной должности государственной гражданской службы, гражданскому служащему при сокращении замещаемой им должности может быть предложена возможность направления его на профессиональную переподготовку или повышение квалификации.

4. Согласно ч. 4 комментируемой статьи в случае отказа гражданского служащего от предложенной для замещения иной должности гражданской службы либо от профессиональной переподготовки или повышения квалификации служебный контракт с ним прекращается по п. 6 ч. 1 ст. 33 данного Закона (см. комментарий к ст. 33).

5. Действующим законодательством установлен специальный порядок расторжения трудового соглашения в связи с сокращением штата. Прежде всего, при принятии решения о расторжении служебного контракта в связи с сокращением соответствующей должности представитель нанимателя в письменной форме должен сообщить об этом выборному профсоюзному органу гражданских служащих данного государственного органа не позднее чем за два месяца до сокращения (см. комментарий к ст. 38). Гражданские служащие, замещающие сокращаемые должности, также должны быть предупреждены об этом представителем нанимателя не позднее чем за два месяца до сокращения. Такое предупреждение должно осуществляться в письменной форме.

6. Часть 6 комментируемой статьи предусматривает возможность проведения внеочередной аттестации в случае сокращения должностей гражданской службы (законодатель в ст. 48 данного Закона не упоминает случай ликвидации государственного органа). Такая аттестация проводится по решению представителя нанимателя в течение указанного выше двухмесячного срока предупреждения. Следует отметить, что проведение внеочередной аттестации при сокращении должностей гражданской службы является правом, но не обязанностью представителя нанимателя.

7. Комментируемый Закон предоставляет преимущественное право на замещение должности гражданской службы гражданскому служащему, имеющему более высокие квалификацию, уровень профессионального образования, большую продолжительность стажа гражданской службы или работы (службы) по специальности и более высокие результаты профессиональной служебной деятельности. При равном уровне квалификации, профессионального образования, продолжительности стажа гражданской службы или работы, а также одинаковых результатах профессиональной служебной деятельности применению подлежат правила, установленные ст. 179 ТК РФ.

Действующим законодательством могут быть предусмотрены и иные категории лиц, обладающие преимущественным (при прочих равных условиях) правом на оставление на работе (службе) при сокращении штата. Например, таким правом согласно Закону РФ "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС" в редакции от 18 июня 1992 г. (с послед. изм.) обладают граждане, перенесшие лучевую болезнь и другие заболевания, связанные с радиационным воздействием вследствие чернобыльской катастрофы или с работами по ликвидации последствий катастрофы на Чернобыльской АЭС.

Согласно нормам трудового законодательства не допускается увольнение беременных женщин в связи с сокращением штата. Как нам представляется, это правило должно применяться и в отношении беременных женщин - гражданских служащих.

8. Часть 8 комментируемой статьи позволяет представителю нанимателя с согласия соответствующего гражданского служащего расторгнуть с ним служебный контракт и без предупреждения об освобождении от замещаемой должности. Однако такое согласие гражданского служащего также должно быть выражено в письменной форме. Нужно отметить, что ст. 180 ТК РФ, закрепляющая аналогичное правило, предусматривает в этом случае выплату работнику дополнительной компенсации в размере двухмесячного среднего заработка.

9. В случае прекращения служебного контракта в связи с реорганизацией государственного органа или изменением его структуры, ликвидацией государственного органа либо сокращением должностей гражданской службы гражданскому служащему выплачивается компенсация в размере четырехмесячного денежного содержания. Денежное содержание гражданского служащего состоит из месячного оклада в соответствии с замещаемой должностью и месячного оклада в соответствии с классным чином гражданской службы, а также из ежемесячных и иных дополнительных выплат (см. комментарий к ст. 50). Вместе с тем по отдельным должностям гражданской службы может устанавливаться особый порядок оплаты труда, в зависимости от показателей эффективности и результативности профессиональной служебной деятельности. В этом случае, очевидно, размер указанной компенсации должен определяться в порядке, установленном трудовым законодательством, т.е. исходя из среднего месячного заработка, исчисленного за последние 12 месяцев. Выходное пособие, предусмотренное трудовым законодательством при увольнении, по этим основаниям не выплачивается. Однако согласно ст. 178 ТК РФ при расторжении трудового договора в связи с ликвидацией организации либо сокращением штата помимо выплаты выходного пособия (в размере среднего месячного заработка) за уволенным работником сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия). Кроме того, в случае, если в двухнедельный срок после увольнения работник обратился в орган службы занятости населения и не был им трудоустроен, средний заработок сохраняется за ним в течение третьего месяца со дня увольнения по решению соответствующего органа занятости. Указанные выплаты не являются выходным пособием и по смыслу комментируемой нормы должны производиться и в отношении гражданских служащих при увольнении по соответствующим основаниям.
Статья 32. Отстранение от замещаемой должности гражданской службы
Комментарий к статье 32
1. Отстранение от замещаемой должности гражданской службы согласно ч. 1 данной статьи представляет собой недопущение представителем нанимателя гражданского служащего к исполнению своих должностных обязанностей.

Комментируемая норма возлагает на представителя нанимателя обязанность отстранить гражданского служащего от исполнения должностных обязанностей в следующих случаях.

1.1. В обязательном порядке должен быть отстранен от исполнения должностных обязанностей гражданский служащий, появившийся на службе в состояния алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения. Состояние алкогольного либо наркотического или иного токсического опьянения может быть подтверждено как медицинским заключением, так и другими видами доказательств (в том числе свидетельскими показаниями). В этом случае должен быть составлен акт, фиксирующий состояние опьянения.

1.2. Кроме того, представитель нанимателя обязан отстранить от исполнения служебных обязанностей гражданского служащего, не прошедшего в установленном порядке обучение и проверку знаний и навыков в области охраны профессиональной служебной деятельности (охраны труда). В данном случае отстранение производится до подтверждения гражданским служащим необходимых знаний и навыков в области охраны труда.

1.3. Наконец, представитель нанимателя должен отстранить от исполнения должностных обязанностей гражданского служащего, привлеченного в качестве обвиняемого. Такое отстранение производится на основании постановления суда о временном отстранении от должности. Порядок временного отстранения от должности лиц, привлеченных в качестве обвиняемого или подозреваемого, предусмотрен ст. 114 Уголовно-процессуального кодекса РФ (далее - УПК РФ).

2. Помимо рассмотренных выше обстоятельств, при наличии которых представитель нанимателя обязан отстранить от должности гражданского служащего, комментируемый Закон предусматривает случаи, когда руководитель органа государственной власти вправе принять такое решение по своему усмотрению.

Так, согласно ч. 2 данной статьи представитель нанимателя вправе отстранить от замещаемой должности гражданского служащего на время урегулирования конфликта интересов. Конфликт интересов возникает при наличии противоречия между личной заинтересованностью гражданского служащего и законными интересами граждан, организаций, общества или государства (см. комментарий к ст. 19).

Кроме того, ст. 59 данного Закона предоставляет представителю нанимателя право отстранить гражданского служащего, совершившего должностной проступок, от замещаемой должности на время проведения служебной проверки. Нужно отметить, что служебная проверка должна быть завершена не позднее, чем через один месяц со дня принятия решения о ее проведении. Следовательно, максимальный срок отстранения гражданского служащего в данном случае не может превышать одного месяца.

Нужно сказать, что перечень обстоятельств, которые могут быть основанием для временного отстранения гражданского служащего от должности, указанный в данной статье комментируемого Закона, не является исчерпывающим. Он может быть расширен федеральными законами или иными нормативно-правовыми актами.

3. Период временного отстранения от должности определяется конкретными обстоятельствами, которые послужили основанием для отстранения гражданского служащего от замещаемой должности (см. комментарий к ч. 1 данной статьи).

Нужно отметить, что во всех случаях основанием для отстранения гражданского служащего от исполнения служебных обязанностей является соответствующий акт (решение) представителя нанимателя. В этом решении должно быть обязательно указано:

основание для отстранения;

дата, с которой осуществляется отстранение гражданского служащего;

дата, с которой гражданский служащий должен приступить к исполнению должностных обязанностей.

4. По общему правилу ч. 4 данной статьи денежное содержание в период отстранения от замещаемой должности гражданскому служащему не начисляется. Исключения из этого правила могут быть предусмотрены федеральными законами. Комментируемый Закон устанавливает такое исключение при временном отстранении для урегулирования конфликта интересов. В этом случае за гражданским служащим сохраняется денежное содержание на все время отстранения от замещаемой должности гражданской службы (до урегулирования конфликта интересов).

Кроме того, согласно ст. 59 за гражданским служащим сохраняется денежное содержание по замещаемой должности гражданской службы на весь период временного отстранения в связи с проведением служебной проверки.

Федеральным законом может быть предусмотрена выплата денежной компенсации в связи с отстранением лица от должности. Например, в соответствии со ст. 114 УПК РФ временно отстраненный от должности подозреваемый или обвиняемый имеет право на ежемесячное пособие. Указанное пособие выплачивается ему в размере пяти минимальных размеров оплаты труда (п. 8 ч. 2 ст. 131 УПК).
1   2   3   4   5   6   7   8   9   10


Учебный материал
© bib.convdocs.org
При копировании укажите ссылку.
обратиться к администрации