Федеральный закон О государственной гражданской службе в Российской Федерации - файл n1.doc

Федеральный закон О государственной гражданской службе в Российской Федерации
скачать (1247.5 kb.)
Доступные файлы (1):
n1.doc1248kb.03.12.2012 21:33скачать

n1.doc

1   2   3   4   5   6   7   8   9   10
Глава 6. ОСНОВАНИЯ И ПОСЛЕДСТВИЯ

ПРЕКРАЩЕНИЯ СЛУЖЕБНОГО КОНТРАКТА
Статья 33. Общие основания прекращения служебного контракта, освобождения от замещаемой должности гражданской службы и увольнения с гражданской службы
Комментарий к статье 33
1. Данная статья закрепляет перечень общих оснований прекращения служебного контракта с гражданским служащим, освобождения его от замещаемой должности и увольнения с гражданской службы.

Нужно отметить, что ст. 33 закрепляет лишь общий перечень оснований прекращения служебного контракта, а порядок и условия его прекращения по каждому конкретному основанию устанавливаются другими нормами комментируемого Закона. В этой связи положения данной статьи носят бланкетный характер.

1.1. Прежде всего, служебный контракт с гражданским служащим может быть расторгнут по соглашению его сторон, т.е. гражданского служащего и представителя нанимателя. Расторжение служебного контракта по соглашению сторон предусматривается ст. 34 Закона (см. комментарий к ст. 34).

1.2. Срочный служебный контракт может прекращаться в связи с истечением срока его действия. Специальные правила прекращения срочного служебного контракта в связи с истечением срока его действия содержатся в ст. 35 данного Закона (см. комментарий к ст. 35).

1.3. Другим основанием прекращения служебного контракта является его расторжение по инициативе гражданского служащего. Порядок расторжения служебного контракта по инициативе гражданского служащего закрепляется в ст. 36 Закона (см. комментарий к ст. 36).

1.4. В строго определенных Законом случаях служебный контракт может расторгаться и по инициативе представителя нанимателя. Основания расторжения служебного контракта по инициативе представителя нанимателя предусмотрены в ст. 37 данного Закона (см. комментарий к ст. 37).

1.5. В случае перевода гражданского служащего по его просьбе или с его согласия в другой государственный орган или на государственную службу иного вида служебный контракт с ним прекращается по соответствующему основанию, а на новом месте службы заключается новый контракт. Комментируемый Закон не содержит специальных норм, регламентирующих порядок и условия такого перевода. В частности, он может иметь место при сокращении должностей гражданской службы или ликвидации государственного органа, когда соответствующему гражданскому служащему может быть предложена иная должность гражданской службы, в том числе и в другом государственном органе (см. комментарий к ст. 31). Впрочем, такой перевод возможен и в любом другом случае, когда имеется выраженное в письменной форме согласие сторон. Для гражданских служащих при назначении на должность в порядке перевода из другого государственного органа согласно ст. 27 комментируемого Закона предусматривается сокращенный испытательный срок - от трех до шести месяцев.

1.6. Прекращение служебного контракта может иметь место в связи с сокращением должностей гражданской службы или ликвидацией государственного органа (см. комментарий к ст. 31).

1.7. В соответствии со ст. 29 комментируемого Закона условия служебного контракта (за исключением должностных обязанностей гражданского служащего) могут изменяться представителем нанимателя в одностороннем порядке в случаях изменения существенных условий служебной деятельности в целом (см. комментарий к ст. 29). Согласия гражданского служащего для изменения условий служебного контракта в таких случаях не требуется. Однако гражданский служащий может отказаться от продолжения службы в изменившихся условиях. В этом случае в соответствии с п. 7 данной статьи служебный контракт с ним прекращается.

1.8. Перевод на иную должность гражданской службы по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением осуществляется согласно правилам ст. 28 Закона (см. комментарий к ст. 28). При наличии соответствующего медицинского заключения медико-социальной экспертной комиссии (МСЭК) представитель нанимателя обязан перевести гражданского служащего на другую должность. Если гражданский служащий не согласен с переводом, а также при невозможности предоставить ему другую должность, не противопоказанную по состоянию здоровья, служебный контракт с ним прекращается.

1.9. Служебный контракт может прекращаться в связи с отказом гражданского служащего от перевода в другую местность вместе с государственным органом. Согласно ч. 1 ст. 28 перевод гражданского служащего на другую должность гражданской службы, в том числе и перевод гражданского служащего в другую местность вместе с государственным органом, допускается с письменного согласия гражданского служащего.

Вместе с тем, если гражданский служащий отказывается от перевода в другую местность вместе с государственным органом, служебный контракт с ним прекращается. Трудовое законодательство в случаях расторжения трудового соглашения в связи с отказом работника от перевода в связи с перемещением работодателя в другую местность предусматривает выплату выходного пособия в размере двухнедельного среднего заработка. Поскольку комментируемый Закон не устанавливает специальных правил в отношении гражданских служащих, применению подлежат указанные правила ст. 178 ТК РФ.

1.10. Служебный контракт с гражданским служащим может прекращаться по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон. Перечень обстоятельств, которые могут повлечь прекращение служебного контракта, закреплен в ст. 39 Закона. Нужно отметить (это новелла Закона), что в отличие от аналогичной нормы ст. 83 ТК РФ обстоятельства, перечисленные в ч. 1 ст. 39 комментируемого Закона, не всегда влекут прекращение служебного контракта (см. комментарий к ст. 39).

1.11. Как и трудовое законодательство, Закон о государственной гражданской службе отдельно выделяет прекращение служебного контракта в связи с нарушением установленных действующим законодательством обязательных правил заключения служебного контракта, если это нарушение исключает возможность замещения должности гражданской службы. Необходимо отметить, что прекращение служебного контракта может повлечь только нарушение тех правил его заключения, которые установлены федеральным законом, но не подзаконным актом и не законом субъекта Российской Федерации. Кроме того, недопустимо прекращение служебного контракта по этому основанию, если такое нарушение не препятствует исполнению гражданским служащим своих должностных обязанностей. Примерный перечень таких нарушений приводится в ст. 40 комментируемого Закона (см. комментарий к ст. 40).

1.12. Пункты 12 - 15 комментируемой статьи представляют собой дополнительные (к общим основаниям, предусмотренным трудовым законодательством) основания прекращения служебного контракта с гражданским служащим. Эти специальные правила Закона связаны с наличием дополнительных требований, ограничений, обязательств, обусловленных спецификой государственной гражданской службы как особого вида профессиональной служебной деятельности. Так, согласно ст. 21 данного Закона замещать должности государственной гражданской службы могут только граждане Российской Федерации. Поэтому утрата гражданства Российской Федерации влечет за собой прекращение служебного контракта. Нужно сказать, что, хотя комментируемая статья прямо не предусматривает в качестве оснований прекращения служебного контракта приобретение гражданства другого государства, такой вывод с необходимостью следует из ст. 16 Закона.

1.13. Другим специальным основанием прекращения служебного контракта с гражданским служащим является несоблюдение ограничений и невыполнение обязательств, установленных на государственной гражданской службе.

Ограничения, связанные с гражданской службой, перечислены в ст. 16 комментируемого Закона. Нужно заметить, что в ряде случаев указанные выше основания повторяют нормы ст. 37, 39, 40. Например, предоставление заведомо ложных сведений при поступлении на гражданскую службу в соответствии с положениями ст. 37 является основанием для расторжения служебного контракта по инициативе представителя нанимателя. Признание гражданского служащего недееспособным или ограниченно дееспособным, а также его осуждение к наказанию, исключающему возможность замещения должности гражданской службы, согласно ст. 39, представляют собой обстоятельства, не зависящие от воли сторон служебного контракта, которые являются основанием для прекращения служебного контракта.

Заметим, что помимо несоблюдения ограничений, установленных действующим законодательством в отношении гражданских служащих, комментируемая норма в качестве основания прекращения служебного контракта называет невыполнение обязательств, связанных с гражданской службой. Основные обязанности гражданского служащего закреплены в ст. 15 данного Закона. Кроме того, ст. 18 устанавливает требования к служебному поведению гражданского служащего. Однако невыполнение указанных обязанностей или несоблюдение установленных требований само по себе не влечет расторжение служебного контракта с гражданским служащим. Неисполнение или ненадлежащее исполнение гражданским служащим своих служебных обязанностей по сути представляет собой дисциплинарный проступок и, соответственно, влечет за собой применение к нему дисциплинарного взыскания. Другими словами, расторжение служебного контракта в этих случаях должно осуществляться по правилам ст. 37.

1.14. В качестве отдельного основания прекращения служебного контракта Закон называет нарушение запретов, связанных с гражданской службой. Такие запреты в отношении гражданского служащего предусмотрены ст. 17. По смыслу комментируемой нормы, даже однократное нарушение установленных ст. 17 запретов может повлечь прекращение служебного контракта с гражданским служащим.

1.15. Наконец, служебный контракт с гражданским служащим прекращается в связи с отказом от замещения прежней должности гражданской службы при неудовлетворительном результате испытания. При неудовлетворительном результате испытания представитель нанимателя может либо принять решение о расторжении служебного контракта, либо предоставить гражданскому служащему ранее замещаемую должность гражданской службы. В том случае, когда гражданский служащий отказывается от замещения прежней должности, служебный контракт с ним расторгается по п. 15 комментируемой статьи.

2. Часть 2 данной статьи предусматривает, что прекращение служебного контракта, освобождение от замещаемой должности гражданской службы и увольнение с гражданской службы оформляются правовым актом государственного органа. Нужно отметить, что согласно общим требованиям трудового законодательства формулировка причины увольнения в указанном акте и трудовой книжке должна точно соответствовать нормам закона и содержать ссылку на соответствующую статью.
Статья 34. Расторжение служебного контракта по соглашению сторон
Комментарий к статье 34
Комментируемая статья закрепляет традиционное для трудового законодательства основание расторжения трудового соглашения по взаимной договоренности сторон. При расторжении служебного контракта по соглашению сторон служебные отношения прекращаются в согласованный сторонами срок.

По соглашению сторон может быть расторгнут как служебный контракт, заключенный на неопределенный срок, так и срочный служебный контракт. Соглашение сторон оформляется в виде отдельного документа в двух экземплярах, подписанных сторонами. В данном соглашении должна оговариваться дата увольнения, а также могут быть указаны и иные условия, согласованные сторонами. Аннулирование договоренности относительно срока и основания увольнения возможно лишь при взаимном согласии представителя нанимателя и гражданского служащего.
Статья 35. Расторжение срочного служебного контракта
Комментарий к статье 35
1. Согласно ч. 1 данной статьи срочный служебный контракт расторгается по истечении срока его действия. Вместе с тем согласно общим правилам трудового законодательства (ст. 58 ТК РФ) в случае, если ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового соглашения в связи с истечением его срока, а работник продолжает работу после истечения срока трудового договора, трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок. Комментируемый Закон такого правила не содержит. Однако согласно ст. 73 данного Закона федеральные законы, иные нормативные правовые акты Российской Федерации, законы и нормативные акты субъектов Российской Федерации, содержащие нормы трудового права, должны применяться к отношениям, связанным с гражданской службой, в части, не урегулированной этим Законом. Таким образом, указанное выше положение ТК РФ, по всей видимости, должно применяться и в отношении служебного контракта с гражданским служащим. Если срок действия служебного контракта истек, но ни представитель нанимателя, ни гражданский служащий не настаивают на его расторжении, то служебные отношения считаются возобновленными на неопределенный срок. С другой стороны, данный Закон закрепляет случаи, когда служебный контракт на неопределенный срок не может заключаться (см. комментарий к ст. 25). Очевидно, в этих случаях указанное выше правило применяться не может.

Комментируемый Закон устанавливает более продолжительный по сравнению с правилами трудового законодательства срок предупреждения гражданского служащего о расторжении с ним срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия. Так, представитель нанимателя должен предупредить гражданского служащего в письменной форме о расторжении срочного служебного контракта не позднее чем за семь дней до дня освобождения от замещаемой должности гражданской службы и увольнения с гражданской службы (по трудовому законодательству - три дня). Иные сроки предупреждения могут быть установлены только данным Законом. Пропуск установленного срока предупреждения об увольнении, с учетом сказанного выше, приведет к трансформации срочного служебного контракта в контракт, заключенный на неопределенный срок (если Законом в данном случае допускается заключение служебного контракта на неопределенный срок).

2. Специфическим видом срочного служебного контракта является служебный контракт, заключенный на время выполнения определенного задания. Такой служебный контракт заключается, если срок выполнения указанного задания не может быть определен конкретной датой. В этом случае служебный контракт расторгается по завершении выполнения этого задания. При расторжении служебного контракта, заключенного на время выполнения определенного задания, представитель нанимателя также обязан предупредить гражданского служащего об увольнении не позднее чем за семь дней.

3. Определенными особенностями обладает расторжение срочного служебного контракта, заключенного для замены временно отсутствующего гражданского служащего. Такой служебный контракт может быть расторгнут и до истечения указанного в нем срока в связи с выходом на службу временно отсутствующего гражданского служащего. Временно отсутствующим считается гражданский служащий, за которым сохраняется должность гражданской службы на период его отсутствия. В частности, должность сохраняется за женщиной, которая находится в отпуске по беременности и родам, а также в отпуске по уходу за ребенком, до достижения им возраста трех лет (ст. 255, 256 ТК РФ). Вместе с тем женщина, которая находится в отпуске по уходу за ребенком, может в любое время до достижения ребенком трех лет выйти на работу (службу). В этом случае срочный служебный контракт, заключенный с другим гражданским служащим на время ее отсутствия, должен быть расторгнут в связи с истечением срока его действия. При расторжении такого служебного контракта в связи с выходом на службу временно отсутствующего должны соблюдаться установленные сроки предупреждения гражданского служащего об увольнении.

4. Дополнительные гарантии при расторжении срочного служебного контракта по истечении срока его действия установлены данным Законом для лиц, замещающих должности гражданской службы категорий "руководители" и "помощники (советники)" (см. комментарий к ст. 9). С данными гражданскими служащими заключается срочный служебный контракт (ст. 25). По истечении срока его действия им может быть предложена ранее замещаемая должность или другая должность гражданской службы. По смыслу комментируемой нормы, представитель нанимателя должен предложить гражданскому служащему, замещавшему должность гражданской службы категории "руководители" или "помощники (советники)", по истечении срока его полномочий иную должность, если такое условие было предусмотрено заключенным с ним срочным служебным контрактом. Иная должность гражданской службы не может быть предоставлена указанным лицам в случаях совершения ими виновных действий. Законодатель не уточнил, совершение каких именно виновных действий является основанием для отказа в назначении на иную должность гражданской службы по истечении срока действия служебного контракта.
Статья 36. Расторжение служебного контракта по инициативе гражданского служащего
Комментарий к статье 36
1. При расторжении служебного контракта по инициативе гражданского служащего последний обязан предупредить об этом представителя нанимателя за две недели до увольнения.

Предупреждение за две недели необходимо для того, чтобы представитель нанимателя смог своевременно найти замену увольняющемуся гражданскому служащему. В этой связи необходимо отметить, что гражданский служащий вправе предупредить представителя нанимателя о желании расторгнуть служебный контракт и в тот период времени, когда он фактически не исполняет свои служебные обязанности: во время отпуска, временной нетрудоспособности и в другие периоды отсутствия на работе. Такое предупреждение должно быть сделано в письменной форме. В заявлении об увольнении необходимо указать конкретные причины увольнения.

2. Комментируемый Закон, как и ТК РФ, предусматривает возможность расторжения служебного контракта по инициативе гражданского служащего и без предупреждения об этом представителя нанимателя за две недели. Такой порядок увольнения по собственному желанию допускается, во-первых, при невозможности продолжения им исполнения должностных обязанностей и прохождения гражданской службы и, во-вторых, в случае нарушения представителем нанимателя законов, иных нормативных правовых актов и служебного контракта. Под обстоятельствами, влекущими невозможность продолжения гражданской службы, по прямому указанию Закона следует понимать, например, зачисление в образовательное учреждение, выход на пенсию, переход на замещение выборной должности. Данный перечень, по смыслу Закона, не является исчерпывающим, т.е. в каждом отдельном случае соответствующие обстоятельства должны оцениваться индивидуально применительно к конкретной ситуации. При наличии подобных обстоятельств служебный контракт должен быть расторгнут в те сроки, которые указаны в заявлении гражданского служащего об увольнении.

3. Увольнение гражданского служащего представителем нанимателя до истечения срока предупреждения может быть признано судом незаконным, а гражданский служащий восстановлен в должности с оплатой вынужденного прогула. Это связано с тем, что до истечения двух недель гражданский служащий может в любое время отозвать свое заявление об увольнении. В этом случае представитель нанимателя не вправе освободить такого гражданского служащего от замещаемой должности гражданской службы и уволить с гражданской службы, если на его должность не приглашен другой гражданский служащий или гражданин. Формулировка данной нормы в значительной степени отличается от аналогичных положений ТК РФ. Согласно ст. 80 Кодекса работник не может отозвать заявление об увольнении только тогда, когда на его место приглашен гражданин, которому нельзя отказать в приеме на работу.

4. По истечении срока предупреждения о расторжении служебного контракта гражданский служащий имеет право прекратить исполнение должностных обязанностей даже при отсутствии соответствующего приказа об освобождении от замещаемой должности и увольнении с гражданской службы. Невыход гражданского служащего на службу до истечения двухнедельного срока предупреждения может рассматриваться как прогул с последующим увольнением по подп. "а" п. 3 ч. 1 ст. 37 данного Закона (в связи с однократным грубым нарушением гражданским служащим должностных обязанностей).

5. В последний день исполнения гражданским служащим должностных обязанностей представитель нанимателя обязан выдать ему трудовую книжку и другие документы, а также произвести с ним окончательный расчет. При этом днем увольнения гражданского служащего будет считаться день выдачи ему трудовой книжки.

Правила ведения и выдачи трудовых книжек закреплены в Постановлении Правительства РФ от 16 апреля 2003 г. N 225 "О трудовых книжках" (с послед. изм.). При увольнении все записи, внесенные в трудовую книжку за время работы в данной организации, заверяются подписью лица, ответственного за ведение трудовых книжек, печатью организации (кадровой службы) и подписью самого работника (гражданского служащего). За задержку выдачи трудовой книжки представитель нанимателя несет материальную ответственность перед гражданским служащим по правилам трудового законодательства. Так, согласно ст. 234 ТК РФ работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате задержки по его вине выдачи трудовой книжки. Днем увольнения в этом случае будет день выдачи трудовой книжки. О новом дне увольнения издается приказ (распоряжение) работодателя, а также вносится запись в трудовую книжку. Ранее внесенная запись о дне увольнения признается недействительной. В соответствии с положениями ст. 73 комментируемого Закона данное правило подлежит применению и к регулированию труда гражданского служащего. Вместе с тем, если в день увольнения выдать трудовую книжку невозможно в связи с отсутствием гражданского служащего либо его отказом от получения трудовой книжки на руки, представитель нанимателя направляет ему уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой либо дать согласие на отправление ее по почте. Со дня направления уведомления представитель нанимателя освобождается от ответственности за задержку выдачи трудовой книжки (ст. 62 ТК РФ).

Помимо трудовой книжки в числе документов, которые представитель нанимателя обязан выдать гражданскому служащему в день увольнения, комментируемый Закон называет документы, связанные с пенсионным обеспечением. Согласно ст. 11 Федерального закона от 1 апреля 1996 г. N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" (с послед. изм.) в день увольнения застрахованного лица страхователь обязан передать застрахованному лицу сведения, связанные с пенсионным обеспечением. К ним, в частности, относятся суммы заработка, на который начислялись страховые взносы обязательного пенсионного страхования, суммы начисленных страховых взносов обязательного пенсионного страхования и т.п.

6. Часть 6 комментируемой статьи устанавливает, что при увольнении с гражданской службы соответствующий гражданский служащий исключается из реестра гражданских служащих государственного органа, а его личное дело в установленном порядке сдается в архив этого государственного органа.

7. По соглашению сторон расторжение служебного контракта возможно и до истечения двух недель. Однако в одностороннем порядке ни гражданский служащий, ни представитель нанимателя не могут сократить этот срок (см. комментарий к ч. 3 и 4 данной статьи).

8. В части 8 комментируемой статьи законодатель предусматривает возможность увольнения гражданского служащего после предоставления ему ежегодного оплачиваемого отпуска или после окончания периода его временной нетрудоспособности. По письменному заявлению гражданского служащего все неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением. При этом днем увольнения считается последний день отпуска. Если такого заявления от гражданского служащего не последовало, то при увольнении ему выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.
Статья 37. Расторжение служебного контракта по инициативе представителя нанимателя
Комментарий к статье 37
1. Комментируемая норма содержит перечень оснований прекращения служебного контракта по инициативе представителя нанимателя.

1.1. Служебный контракт с гражданским служащим может быть расторгнут по инициативе представителя нанимателя в случае его несоответствия занимаемой должности. Как и ТК РФ, комментируемый Закон называет два случая несоответствия занимаемой должности.

Во-первых, это может быть связано с состоянием здоровья гражданского служащего, что должно быть подтверждено соответствующим медицинским заключением. Отметим, что ч. 2 комментируемой статьи устанавливает, что увольнение по подп. "а" п. 1 ст. 37 допускается, если невозможно перевести гражданского служащего с его согласия на иную должность гражданской службы. Трудовое законодательство предусматривает выплату выходного пособия в размере двухнедельного среднего заработка работника при увольнении вследствие несоответствия занимаемой должности или выполняемой работе по состоянию здоровья (ст. 178 ТК РФ). Очевидно, что данные правила трудового законодательства будут применяться и к государственным гражданским служащим.

Во-вторых, несоответствие занимаемой должности может быть обусловлено недостаточной квалификацией гражданского служащего, что обязательно должно подтверждаться результатами аттестации, т.е. решением аттестационной комиссии. Комментируемый Закон содержит специальную норму, достаточно подробно регламентирующую порядок проведения аттестации гражданских служащих (см. комментарий к ст. 48).

1.2. Другим основанием для расторжения служебного контракта по инициативе представителя нанимателя является неоднократное неисполнение гражданским служащим без уважительных причин должностных обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание. Увольнение гражданского служащего по этому основанию является дисциплинарным взысканием, поэтому в данном случае должен соблюдаться порядок наложения дисциплинарного взыскания, установленный действующим законодательством. Правила наложения дисциплинарных взысканий установлены ст. 58 комментируемого Закона (см. комментарий к ст. 58).

1.3. Дисциплинарное взыскание в виде увольнения с гражданской службы может применяться и в случае однократного грубого нарушения должностных обязанностей. Перечень грубых нарушений служебной дисциплины, которые являются основанием для увольнения, приводится в п. 3 ч. 1 ст. 37. Этот перечень, по смыслу Закона, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

а) Гражданский служащий может быть уволен по инициативе представителя нанимателя за прогул, под которым в полном соответствии с трудовым законодательством Закон понимает отсутствие на служебном месте более четырех часов подряд в течение служебного дня. Пленум Верховного Суда пояснил, что к прогулу, в частности, следует относить:

отсутствие на службе в течение всего рабочего дня независимо от его продолжительности, т.е. даже если его продолжительность не превышает четырех часов;

нахождение без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня хотя и на территории организации, но вне пределов рабочего места;

оставление без уважительной причины работы без предупреждения работодателя о расторжении договора, а равно и до истечения двухнедельного срока предупреждения;

самовольное использование дней отгулов, а также самовольный уход в отпуск (основной, дополнительный).

При этом необходимо, однако, учитывать, что не является прогулом использование дней отдыха в случае, если представитель нанимателя в нарушение предусмотренной Законом обязанности отказал в их предоставлении и время использования таких дней не зависело от его усмотрения.

б) К однократным грубым нарушениям служебных обязанностей, которые являются основанием для расторжения служебного контракта, относится появление на службе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения. Состояние алкогольного либо наркотического или токсического опьянения может быть подтверждено как медицинским заключением, так и другими видами доказательств, например свидетельскими показаниями. При этом напомним, что в соответствии со ст. 32 комментируемого Закона представитель нанимателя обязан отстранить от замещаемой должности гражданской службы (не допускать к исполнению должностных обязанностей) гражданского служащего, появившегося на службе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения. Вместе с тем при увольнении по данному основанию не имеет значения, было ли в действительности произведено такое отстранение.

в) Служебный контракт с гражданским служащим может быть расторгнут за разглашение охраняемой федеральным законом тайны (государственной, служебной или иной), ставшей известной ему в связи с исполнением должностных обязанностей. На практике бывает достаточно сложно определить, составляют ли разглашенные сведения охраняемую законом тайну (в особенности это касается служебной и "иной" тайн). В этой связи согласно толкованию указанного выше Постановления Пленума Верховного Суда РФ представитель нанимателя обязан представить доказательства, свидетельствующие о том, что сведения, которые гражданский служащий разгласил, в соответствии с действующим законодательством относятся к государственной, служебной, коммерческой или иной охраняемой законом тайне, что данные сведения стали известны работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей и он обязывался не разглашать такие сведения. Обязательство не разглашать охраняемую законом тайну может быть включено в содержание служебного контракта, если должностным регламентом предусмотрено использование сведений, составляющих такую тайну (см. комментарий к ст. 24).

г) Основанием для расторжения служебного контракта вследствие однократного грубого нарушения служебных обязанностей является совершение по месту службы хищения (в том числе мелкого) чужого имущества, растраты, умышленного уничтожения или повреждения такого имущества. Указанные виновные действия работника обязательно должны быть установлены вступившим в законную силу приговором суда или постановлением органа, уполномоченного рассматривать дела об административных правонарушениях. Согласно указаниям Пленума Верховного Суда РФ в качестве чужого имущества следует расценивать любое имущество, не принадлежащее данному работнику, в частности имущество, принадлежащее работодателю, другим работникам, а также лицам, не являющимся работниками данной организации. Для увольнения по этому основанию важно лишь, чтобы указанные действия были совершены по месту работы.

д) Наконец, в качестве однократного грубого нарушения служебных обязанностей законодатель называет нарушение гражданским служащим требований охраны профессиональной служебной деятельности (охраны труда). Уволить гражданского служащего за нарушение правил охраны труда можно, если это нарушение повлекло за собой тяжкие последствия (несчастный случай на службе, аварию, катастрофу), а равно заведомо создавало реальную угрозу наступления таких последствий.

1.4. Служебный контракт с гражданским служащим, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, может быть расторгнут в случае совершения им виновных действий, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему представителя нанимателя. Пленум Верховного Суда в упомянутом выше Постановлении специально подчеркнул, что увольнение по этому основанию возможно только в отношении лиц, непосредственно обслуживающих денежные или товарные ценности (прием, хранение, транспортировка, распределение и т.п.). Те же гражданские служащие, которым денежные или товарные ценности непосредственно не вверяются, не могут быть уволены по указанному основанию. Основанием для утраты доверия может служить, например, использование вверенного имущества в личных целях, получение оплаты за услуги без получения соответствующих документов, обсчет, недостача, нарушение правил хранения и выдачи материальных ценностей. Как пояснил Пленум Верховного Суда РФ, при установлении в предусмотренном законом порядке факта совершения хищения, взяточничества и иных корыстных правонарушений эти работники могут быть уволены по основанию утраты к ним доверия и в том случае, когда указанные действия не связаны с их службой.

1.5. Увольнение гражданского служащего, замещающего должность гражданской службы категории "руководители", возможно в случае принятия им необоснованного решения, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иное нанесение ущерба имуществу государственного органа. Таким образом, данное основание расторжения служебного контракта относится только к служащим, занимающим должности руководителей и заместителей руководителей государственных органов и их структурных подразделений, территориальных органов федеральных органов исполнительной власти и их структурных подразделений, представительств государственных органов и их структурных подразделений (см. комментарий к ст. 9). Заметим, что в отличие от аналогичной нормы ст. 81 ТК РФ комментируемый Закон расширяет круг лиц, которые могут быть уволены вследствие принятия необоснованного решения, включив в их число и руководителей структурных подразделений. Сложность применения этой нормы связана с использованием оценочного понятия "необоснованное решение". Решая вопрос о том, являлось ли принятое решение необоснованным, необходимо принимать во внимание наличие или отсутствие причинно-следственной связи между принятием необоснованного решения и наступившими последствиями. При возникновении спора представитель нанимателя должен представить доказательства, подтверждающие наступление неблагоприятных последствий, наступивших в результате принятия такого решения. Мерой дисциплинарного взыскания увольнение по данному основанию не является, поэтому соблюдение сроков и порядка наложения дисциплинарных взысканий, установленных ст. 193 ТК РФ, не требуется.

1.6. Еще одним основанием расторжения служебного контракта, которое установлено исключительно в отношении гражданского служащего, замещающего должность категории "руководители", является однократное грубое нарушение таким служащим своих должностных обязанностей, повлекшее за собой причинение вреда государственному органу и (или) нарушение законодательства Российской Федерации. В отличие от аналогичного основания п. 3 части 1 комментируемой статьи данная норма не содержит исчерпывающего перечня грубых нарушений должностных обязанностей. В данном случае законодательная формулировка "однократное грубое нарушение должностных обязанностей" носит оценочный характер. Вопрос о том, являлось ли допущенное нарушение грубым, решается с учетом конкретных обстоятельств каждого отдельного случая. При возникновении спора обязанность доказать, что такое нарушение в действительности имело место и носило грубый характер, лежит на представителе нанимателя.

Отметим, что в отличие от правил, установленных трудовым законодательством для увольнения гражданского служащего по этому основанию, необходимо наступление определенных последствий - причинения вреда государственному органу и (или) нарушения законодательства Российской Федерации.

1.7. Служебный контракт с гражданским служащим может быть расторгнут по инициативе представителя нанимателя в случае предоставления служащим подложных документов или заведомо ложных сведений при заключении служебного контракта. Перечень документов, необходимых для заключения служебного контракта, приводится в ст. 26 комментируемого Закона. Отметим, что речь идет не только о подложных документах, но и о заведомо ложных сведениях (например, о трудовом стаже, мерах поощрения, научных трудах и т.п.).

1.8. Наконец, еще одним основанием для увольнения гражданского служащего по инициативе представителя нанимателя является прекращение допуска гражданского служащего к государственной тайне, если исполнение должностных обязанностей требует такого допуска. Случаи, при которых допуск должностного лица или гражданина к государственной тайне может быть прекращен, перечислены в ст. 22, 23 Закона РФ "О государственной тайне".

Расторжение служебного контракта по этому основанию возможно только в том случае, если выполнение служебных обязанностей требует допуска к государственной тайне, что должно быть предусмотрено должностным регламентом.

2. Часть 2 данной статьи предусматривает гарантии гражданскому служащему при увольнении его вследствие несоответствия замещаемой должности гражданской службы по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением (см. комментарий к подп. "а" п. 1 ч. 1 данной статьи).

3. Часть 3 ст. 37 комментируемого Закона закрепляет общие гарантии гражданским служащим при расторжении служебного контракта по инициативе представителя нанимателя. Согласно этой норме гражданский служащий не может быть уволен в период временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске.

4. После увольнения гражданский служащий обязан сдать служебное удостоверение. Служебное удостоверение должно быть сдано в день освобождения от замещаемой должности в подразделение государственного органа по вопросам государственной службы и кадров.
Статья 38. Информирование выборного профсоюзного органа при расторжении служебного контракта
Комментарий к статье 38
Формулировка комментируемой статьи вызывает некоторое недоумение: по смыслу данной нормы, речь в ней идет о необходимости уведомления выборного профсоюзного органа при сокращении должностей государственной гражданской службы. В этой связи непонятна ссылка на положения ст. 33 комментируемого Закона, в которой закрепляются общие основания прекращения служебного контракта. По всей видимости, в тексте статьи имеет место техническая ошибка, поскольку отношения, связанные с гражданской службой, при сокращении должностей регламентируются правилами ст. 31 данного Закона.

В целом данная статья воспроизводит положения ст. 82 ТК РФ, которая предусматривает обязательное участие выборного профсоюзного органа в рассмотрении вопросов, связанных с расторжением трудового договора по инициативе работодателя. При принятии решения о сокращении должностей государственной гражданской службы представитель нанимателя обязан в письменной форме сообщить об этом выборному профсоюзному органу данного государственного органа не позднее чем за два месяца до начала проведения соответствующих мероприятий.

Необходимо отметить, что указанная выше ст. 82 ТК РФ в некоторых случаях предусматривает обязательный учет мнения выборного профсоюзного органа при увольнении работников, которые являются членами профсоюза, по инициативе работодателя. Комментируемая статья таких правил не содержит. Однако в соответствии со ст. 73 данного Закона в отсутствие специального правила, предусмотренного законодательством о государственной гражданской службе, должны применяться общие правила трудового законодательства. В этой связи можно сделать вывод о применении к отношениям, связанным с регулированием труда гражданских служащих, указанных выше положений ст. 82 ТК РФ.

Порядок учета мотивированного мнения выборного профсоюзного органа при расторжении трудового договора по инициативе работодателя предусмотрен в ст. 373 ТК РФ.
Статья 39. Прекращение и приостановление служебного контракта по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон
Комментарий к статье 39
1. Комментируемая норма устанавливает в отношении гражданских служащих специальное правило, предусматривая возможность приостановления служебного контракта по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон. Приостановление служебного контракта влечет освобождение гражданского служащего от замещаемой должности с оставлением его в реестре гражданских служащих. Гражданский служащий, служебный контракт с которым приостанавливается в связи с наступлением обстоятельств, указанных в данной статье, включается в кадровый резерв. По общему правилу включение гражданского служащего в кадровый резерв должно осуществляться на конкурсной основе. Закон не устанавливает исключений из этого правила, однако по смыслу комментируемой нормы в случае приостановления служебного контракта по указанным обстоятельствам включение гражданского служащего в кадровый резерв должно осуществляться в специальном порядке (вне конкурса). Представляется, что особенности формирования кадрового резерва в тех или иных случаях должны быть установлены в положении о кадровом резерве на государственной гражданской службе, которое, согласно ст. 64, утверждается Президентом РФ либо нормативным правовым актом субъекта Российской Федерации. В настоящее время такой акт на федеральном уровне отсутствует.

В части 1 данной статьи Закон закрепляет перечень обстоятельств, с которыми Закон связывает приостановление служебного контракта.

1.1. Служебный контракт приостанавливается в связи с призывом гражданского служащего на военную службу или направлением его на заменяющую ее альтернативную гражданскую службу.

Альтернативная гражданская служба - особый вид трудовой деятельности в интересах общества и государства, осуществляемой гражданами взамен военной службы по призыву. Направление на альтернативную гражданскую службу осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 25 июля 2002 г. N 113-ФЗ "Об альтернативной гражданской службе".

1.2. Служебный контракт с гражданским служащим может приостанавливаться в связи с восстановлением на службе гражданского служащего, ранее замещавшего эту должность гражданской службы, по решению суда. Речь здесь идет о восстановлении незаконно уволенного или переведенного работника.

1.3. Избрание на выборную должность также является основанием для приостановления служебного контракта с соответствующим гражданским служащим. Подобная ситуация может иметь место:

при избрании гражданского служащего на выборную должность в государственный орган или в орган местного самоуправления;

в случае избрания его на оплачиваемую выборную должность в профсоюзе.

В последнем случае речь идет о тех профсоюзных должностях, которые предполагают освобождение от служебных обязанностей по ранее замещаемой должности.

1.4. Наконец, служебный контракт с гражданским служащим может приостанавливаться в связи с наступлением чрезвычайных обстоятельств, препятствующих продолжению отношений, связанных с гражданской службой. К таким чрезвычайным обстоятельствам Закон относит военные действия, катастрофы, стихийные бедствия, аварии, эпидемии и т.п. Чрезвычайный характер указанных обстоятельств должен быть установлен специальным актом Президента РФ. При наличии таких обстоятельств указом Президента РФ может вводиться чрезвычайное положение в соответствии с Федеральным конституционным законом от 30 мая 2001 г. N 3-ФКЗ "О чрезвычайном положении" (с послед. изм.).

Перечень обстоятельств, которые согласно комментируемой статье влекут приостановление служебного контракта, не является исчерпывающим. Такое приостановление может иметь место и в иных случаях, предусмотренных федеральным законом.

2. Помимо обстоятельств, влекущих приостановление служебного контракта, комментируемая статья предусматривает случаи, при которых служебный контракт прекращается по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон.

2.1. Служебный контракт прекращается, гражданский служащий освобождается от замещаемой должности гражданской службы и увольняется с гражданской службы в связи с осуждением его к наказанию, исключающему возможность замещения должности гражданской службы. Основанием для прекращения служебного контракта в данном случае является приговор суда, вступивший в законную силу.

Служебный контракт по этому основанию может прекращаться только в том случае, когда наказание, назначенное судом, исключает возможность дальнейшего прохождения гражданской службы. Согласно ст. 44 УК РФ к таким наказаниям можно отнести лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью; арест на срок от одного до шести месяцев; ограничение свободы; лишение свободы. Если же назначается иной вид наказания (например, штраф или исправительные работы), то основания для прекращения служебного контракта отсутствуют.

2.2. Основанием для прекращения служебного контракта с гражданским служащим является признание его полностью нетрудоспособным в соответствии с медицинским заключением. Следует отличать это основание прекращения служебного контракта от нормы подп. "а" п. 1 ст. 37 данного Закона (увольнение по инициативе представителя нанимателя в связи с несоответствием занимаемой должности вследствие состояния здоровья, подтвержденного медицинским заключением). В последнем случае увольнение допускается, если невозможно перевести гражданского служащего с его согласия на иную должность гражданской службы, не противопоказанную ему по состоянию здоровья (см. комментарий к ст. 37). Если же гражданский служащий признается полностью нетрудоспособным, то ни о каком переводе речь идти не может и служебный контракт с ним прекращается по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон.

2.3. Еще одним основанием прекращения служебного контракта по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон, является признание гражданского служащего недееспособным или ограниченно дееспособным. Такое признание может осуществляться исключительно на основании решения суда. Согласно ст. 29 ГК РФ гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством (гл. 31 ГПК РФ). Ограничение дееспособности гражданина также допускается только на основании судебного решения в том случае, если данный гражданин вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое материальное положение (ст. 30 ГК РФ).

2.4. Специфическим для отношений, связанных с прохождением гражданской службы, является прекращение служебного контракта по достижении гражданским служащим предельного возраста пребывания на гражданской службе, т.е. 65 лет. Необходимо, однако, отметить, что согласно ч. 7 ст. 25 комментируемого Закона по решению представителя нанимателя и с согласия гражданского служащего, достигшего предельного возраста пребывания на гражданской службе, с ним может заключаться срочный трудовой договор на замещение должности, не являющейся должностью гражданской службы.

3. Сроки приостановления служебного контракта в рассмотренных выше случаях определяются временем действия соответствующих обстоятельств. Исключением является случай приостановления служебного контракта в связи с восстановлением на службе гражданского служащего, ранее замещавшего эту должность гражданской службы, по решению суда. При этом служебный контракт с гражданским служащим прекращается в связи с восстановлением на службе гражданского служащего, ранее замещавшего эту должность, если ему невозможно в течение шести месяцев предоставить иную должность. Таким образом, служебный контракт в данном случае может приостанавливаться сроком на шесть месяцев.

4. Закон устанавливает, что по истечении периода действия обстоятельств, повлекших приостановление служебного контракта, гражданский служащий может быть назначен на должность государственной службы в течение трех месяцев.

По смыслу комментируемой нормы, назначение такого гражданского служащего на должность является правом, но не обязанностью представителя нанимателя. Исключением является случай восстановления в должности по решению суда гражданского служащего, ранее замещавшего соответствующую должность. В этом случае представитель нанимателя обязан предложить гражданскому служащему, который замещает указанную должность в настоящее время, иную должность гражданской службы. Служебный контракт с ним может прекращаться только при невозможности предложить такую должность.

Если по истечении трех месяцев по истечении указанных выше обстоятельств такого назначения не последовало, то служебный контракт подлежит прекращению, а гражданский служащий увольняется с гражданской службы и исключается из реестра гражданских служащих. Комментируемый Закон не предусматривает специальных гарантий гражданскому служащему при прекращении с ним служебного контракта по перечисленным выше обстоятельствам. Такие гарантии установлены трудовым законодательством и в отсутствие специального правила в силу ст. 73 данного Закона подлежат применению и к отношениям гражданской службы.

Так, согласно ст. 178 ТК РФ предусмотрена выплата выходного пособия в размере двухнедельного среднего заработка при увольнении в связи с:

призывом на военную службу или направлением на заменяющую ее альтернативную гражданскую службу;

восстановлением на работе работника (гражданского служащего), ранее выполнявшего эту работу (замещавшего должность гражданской службы).

5. Помимо перечисленных в ч. 2 комментируемой статьи, еще одним основанием прекращения служебного контракта по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон, является смерть гражданского служащего либо признание его безвестно отсутствующим или объявление умершим. В случае смерти гражданского служащего приказ о его увольнении с гражданской службы издается представителем нанимателя на основании свидетельства о смерти, которое выдается органами загса. Признание безвестно отсутствующим или объявление умершим осуществляется судом.
Статья 40. Прекращение служебного контракта вследствие нарушения обязательных правил при заключении служебного контракта
Комментарий к статье 40
1. Прекращение служебного контракта в связи с нарушением обязательных правил его заключения допускается только в том случае, когда нарушение таких правил делает невозможным продолжение замещения гражданским служащим должности гражданской службы и прохождение гражданской службы. Закон содержит примерный перечень нарушений правил заключения служебного контракта, которые влекут его прекращение в силу данной статьи.

1.1. Служебный контракт с гражданским служащим прекращается, если он был заключен в нарушение вступившего в законную силу приговора суда о лишении лица права занимать определенные должности гражданской службы или заниматься определенной деятельностью. Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью может назначаться судом в качестве как основного, так и дополнительного наказания за совершение уголовного преступления (ст. 45 УК РФ). Это наказание назначается на срок от одного года до пяти лет в качестве основного вида наказания и на срок от шести месяцев до трех лет в качестве дополнительного вида наказания и состоит в запрещении занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления либо заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью.

1.2. Другим нарушением правил заключения служебного контракта, влекущим его прекращение в силу данной статьи, является прием на должность гражданской службы лица, которому по состоянию здоровья противопоказано исполнение служебных обязанностей по данной должности. Отметим, что законом не предусмотрен обязательный медицинский осмотр лиц, поступающих на гражданскую службу, поэтому такие обстоятельства могут выявиться впоследствии, т.е. при прохождении гражданской службы.

1.3. Основанием для прекращения служебного контракта в соответствии с данной статьей является отсутствие у лица, принятого на должность гражданской службы, документа об образовании, если исполнение должностных обязанностей требует специальных знаний. Требования к уровню профессионального образования устанавливаются ст. 12 комментируемого Закона.

Перечень конкретных оснований прекращения служебного контракта, предусмотренный настоящей статьей, не является исчерпывающим и может быть расширен федеральным законом. К иным случаям расторжения служебного контракта вследствие нарушения обязательных правил при его заключении можно отнести, например, заключение служебного контракта с лицом, не достигшим 18 лет или не соответствующим квалификационным требованиям, установленным законом, и т.п. Необходимо, однако, отметить, что указанные правила заключения служебного контракта, нарушение которых может привести к увольнению, должны быть предусмотрены только федеральным законом, но не подзаконным актом и не законом субъекта Российской Федерации.

2. В части 2 комментируемая статья закрепляет гарантии гражданскому служащему при расторжении с ним служебного контракта по данному основанию. Такому гражданскому служащему выплачивается месячное денежное содержание, если нарушение правил заключения служебного контракта допущено не по его вине. Денежное содержание включает в себя месячный оклад в соответствии с замещаемой должностью (должностной оклад), месячный оклад в соответствии с классным чином гражданской службы (оклад за классный чин), а также дополнительные выплаты (см. комментарий к ст. 50). Если нарушение правил заключения служебного контракта произошло по вине самого гражданского служащего (например, при сокрытии каких-либо обстоятельств), то указанные выплаты не производятся.
Статья 41. Расторжение служебного контракта в связи с выходом гражданского служащего из гражданства Российской Федерации
Комментарий к статье 41
1. Согласно ст. 16 комментируемого Закона гражданин не может быть принят на гражданскую службу, а гражданский служащий не может находиться на гражданской службе в случае выхода из гражданства Российской Федерации или приобретения гражданства другого государства. Выход гражданского служащего из гражданства Российской Федерации в качестве основания прекращения с ним служебного контракта прямо закрепляется в ст. 33 данного Закона. Однако правила ст. 33 не охватывают случай приобретения гражданства иного государства, при котором служебный контракт с гражданским служащим в соответствии со ст. 16 также подлежит прекращению. Этот пробел восполняется положениями настоящей статьи. В части первой комментируемой статьи закрепляются условия прекращения служебного контракта в случае выхода из гражданства Российской Федерации, а в части второй - в случае приобретения гражданства другого государства.

Расторжение служебного контракта в первом случае производится по решению представителя нанимателя со дня выхода из гражданства Российской Федерации. Вопросы приобретения и прекращения гражданства Российской Федерации регламентируются Федеральным законом от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации" (с изменениями от 11 ноября 2003 г.).

2. Часть 2 комментируемой статьи рассматривает в качестве основания расторжения служебного контракта приобретение гражданским служащим гражданства иного государства. Согласно ст. 6 Федерального закона "О гражданстве Российской Федерации" приобретение иного гражданства не влечет за собой прекращение гражданства Российской Федерации. При этом гражданин Российской Федерации, имеющий также иное гражданство, рассматривается только как гражданин Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных международным договором Российской Федерации или федеральным законом.
1   2   3   4   5   6   7   8   9   10


Учебный материал
© bib.convdocs.org
При копировании укажите ссылку.
обратиться к администрации